Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.02.2013 по делу n А53-24973/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

и в виде карт (схем) и определяющую архитектурные, функционально-технологические, конструктивные и инженерно-технические решения для обеспечения строительства, реконструкции объектов капитального строительства, их частей, капитального ремонта, если при его проведении затрагиваются конструктивные и другие характеристики надежности и безопасности объектов капитального строительства.

Как следует из правовой позиции, высказанной в постановлении ФАС Северо-Кавказского округа от 05.12.2011 по делу № А53-73/2011, детализирующей частью проектной документации является локальный сметный расчет.

Таким образом, показатели, связанные с определением соответствия поставляемого товара, выполняемых работ, оказываемых услуг потребностям заказчика, установлены, в том числе, в локальном сметном расчете.

Лицо, осуществляющее строительство, обязано осуществлять строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объекта капитального строительства в соответствии с заданием застройщика или заказчика (в случае осуществления строительства, реконструкции, капитального ремонта на основании договора), проектной документацией, требованиями градостроительного плана земельного участка, требованиями технических регламентов и при этом обеспечивать безопасность работ для третьих лиц и окружающей среды, выполнение требований безопасности труда, сохранности объектов культурного наследия (часть 6 статьи 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации).

В документации об аукционе, в том числе, в проектной сметной документации, отсутствует указание на необходимость проведения участникам торгов каких-либо математических вычислений.

Статьей 41.6 Закона о размещении заказов установлен перечень сведений и информации, которые должна содержать документация об аукционе.

Так, согласно ч. 4 ст. 41. 6 Закона о размещении заказов документация об аукционе должна содержать, в том числе, показатели, связанные с определением соответствия поставляемого товара, выполняемых работ, оказываемых услуг потребностям заказчика.

Закон о размещении заказов не содержит указания на какую-то определенную часть документацию об аукционе, которой участники размещения заказа должны руководствоваться в первую очередь.

Кроме того, предполагается, что в документации об аукционе не должно быть никаких разночтений иначе ч. 4 ст. 41.6 Закона заказчиком исполнена не будет.

Суд первой инстанции пришел к верному выводу о том, что Закон о размещении заказов не предполагает иерархии составных частей документации об аукционе.

С учетом данных обстоятельств, невозможно сделать однозначный вывод о том, какие в действительности характеристики должна иметь плита (указанные в общей части документации об аукционе (расход арматуры не менее 79,44 кг.), либо в проектной документации (расход арматуры 79,56 кг.).

Согласно ч. 10 ст. 41.12 Закона о размещении заказов контракт заключается на условиях, указанных в извещении о проведении открытого аукциона в электронной форме и документации об открытом аукционе в электронной форме, по цене, предложенной победителем открытого аукциона в электронной форме, либо в случае заключения контракта с иным участником открытого аукциона в электронной форме по цене, предложенной таким участником открытого аукциона.

Таким образом, контракт должен быть заключен, в том числе, на условиях документации об аукционе, которая в спорном случае, оформлена в нарушение требований закона и имеет в себе разночтения.

В соответствии с ч. 4 ст. 41. 8 Закона о размещении заказов первая часть заявки на участие в открытом аукционе в электронной форме должна содержать «конкретные показатели используемого товара, соответствующие значениям, установленным документацией об открытом аукционе в электронной форме».

Таким образом, участники размещения заказов должны дать свои предложения (характеристики), соответствующие значениям, установленным документацией об аукционе.

В данном случае, заказчик фактически данные значения не установил, поскольку указал их различные значения в проектной части и общей части документации.

Доводы ответчика о том, что участники размещения заказа должны были брать значения товаров из проектной части документации об аукционе обоснованно отклонены судом первой инстанции. Показатели товара и их значения должны быть однозначны во всей документации об аукционе.

Обязанность подрядчика выполнить работы в соответствии с проектно-сметной документацией установлена частью 6 статьи 52 ГрК РФ, согласно которой лицо, осуществляющее строительство, обязано осуществлять строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объекта капитального строительства в соответствии с заданием застройщика или технического заказчика, проектной документацией, требованиями градостроительного плана земельного участка, требованиями технических регламентов.

Норма п. 1 ст. 743 ГК РФ, императивно устанавливающая обязанность подрядчика следовать требованиям технической документации, корреспондирует с положениями ст. 754 ГК РФ, предусматривающими ответственность подрядчика за отступления от таких требований.

Согласно части 2 статьи 48 ГрК РФ проектная документация представляет собой документацию, содержащую материалы в текстовой форме и в виде карт (схем) и определяющую архитектурные, функционально-технологические, конструктивные и инженерно-технические решения для обеспечения строительства, реконструкции объектов капитального строительства, их частей, капитального ремонта, если при его проведении затрагиваются конструктивные и другие характеристики надежности и безопасности объектов капитального строительства.

Таким образом, законодательством предусмотрено, что требования к качеству, к результату, к иным существенных характеристикам строительно-монтажных работ, устанавливаются в соответствии с проектно-сметной документацией, которая содержит показатели, связанные с определением соответствия выполняемых работ, оказываемых услуг потребностям заказчика.

В соответствии с ч. 10 ст. 41.12 Закона о размещении заказов государственный контракт заключается на условиях, указанных в извещении о проведении открытого аукциона в электронной форме и документации об открытом аукционе в электронной форме, по цене, предложенной победителем открытого аукциона в электронной форме, либо в случае заключения государственного контракта с иным участником открытого аукциона в электронной форме по цене, предложенной таким участником открытого аукциона.

Согласно п. 1.1 контракта подрядчик обязуется выполнить по заданию Муниципального заказчика с использованием своих материалов, а Муниципальный заказчик принять и оплатить работу по объекту: «Реконструкция водопроводного хозяйства в х. Шебалин Заветинского района Ростовской области», согласно утвержденной проектно-сметной документации.

Таким образом, подрядчик обязан заключить контракт и, впоследствии его исполнять, в соответствии условиями документации об аукционе.

Поскольку показатели, связанные с определением соответствия выполняемых работ, оказываемых услуг потребностям заказчика размещены, в том числе, в проектно-сметной документации, то данная часть должна быть опубликована на официальном сайте Российской Федерации в составе документации об аукционе.

Отсутствие части проектно-сметной документации на сайте не позволяет участникам торгов определить конкретный объем работ, а также сформировать свое ценовое предложение.

Ч. 2. ст. 34 Закона N 94-ФЗ установлено, что документация об аукционе, помимо прочего, должна содержать требования, установленные заказчиком, уполномоченным органом, к качеству, техническим характеристикам товара, работ, услуг, требования к их безопасности, требования к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, требования к результатам работ и иные показатели, связанные с определением соответствия поставляемого товара, выполняемых работ, оказываемых услуг потребностям заказчика.

Из этой нормы следует, что все требования, которым должны соответствовать выполняемые работы (их результат) должны быть изложены в документации об аукционе. При этом отсутствие в документации об аукционе каких-либо требований лишает Заказчика права в дальнейшем при приемке результатов работ предъявлять их. В свою очередь лицо, с которым по итогам аукциона заключается контракт, освобождается от обязанности соблюдать требования, не включенные в документацию об аукционе.

В соответствии с нормами ГК РФ, регламентирующими условия договора строительного подряда, Градостроительного кодекса Российской Федерации, регламентирующими порядок организации и строительства (капитального ремонта зданий), Технического регламента в области строительства, следует, что предусмотренную ст. 34 Закона N 94-ФЗ обязанность заказчика о необходимости установления в документации об аукционе требований к качеству, техническим характеристикам товара, работ, услуг, требования к их безопасности, требования к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, требования к результатам работ применительно к аукционам, на которых размещается заказ на строительство, капитальный ремонт, реконструкцию объекта капитального строительства, можно считать исполненной надлежащим образом, только в случае размещения им в составе документации об аукционе проектной документации в полном объеме.

Проектно-сметная документация должна была быть включена в аукционную документацию в полном объеме и так же в полном объеме размещена на официальном сайте в составе аукционной документацией, так как все существенные условия и особенности выполнения работ по капитальному ремонту, являющихся предметом размещаемого на аукционе заказа, содержатся в проектно-сметной документации, и выдержки из данной документации, локальные сметы, заменить проектно-сметной документации в полном объеме не могут.

Законодательство Российской Федерации в области строительства не предполагают возможности осуществления строительства с использованием только части проектной документации, а требуют ее соблюдения в полном объеме.

Строительство, капитальный ремонт, должны выполняться в соответствии с проектно-сметной документацией, при их выполнении должны использоваться материалы, оборудование, указанные в проектной документации, а их результат должен соответствовать требованиям проектной документации.

Предметом контракта является «реконструкция водопроводного хозяйства в х. Шебалин Заветинского района Ростовской области», таким образом, отсутствие в составе документации об аукционе части проектной документации, в особенности, на наружные водопроводные сети, водоснабжение, является отсутствием фактически основной части документации.

Согласно ч. 4 ст. 41. 8 Закона участники размещения заказа должны в составе заявки на участие в аукционе представить конкретные показатели используемого товара, соответствующие значениям, установленным документацией об открытом аукционе в электронной форме.

Названные показатели выделены заказчиком в Приложение № 2 «Техническое задание».

На официальном сайте Российской Федерации имеется ответ заказчика на поступивший запрос, согласно которому «таблица является исчерпывающим перечнем материалов, в соответствии с которым поставщику необходимо подать свои предложения в составе первой части заявки. Техническое задание прикреплено отдельным файлом, которое называется приложение 2 к аукционной документации».

Участники размещения заказа давали свои предложения о поставке товара, руководствуясь техническим заданием и требованиями ч. 4 ст. 41. 8 Закона.

Однако, даже при наличии данного разъяснения комиссия Заказчика отказала участникам размещения заказа в допуске к участию в аукционе по причине дачи ими своих предложений в соответствии с общей частью документации об аукционе – таблицей.

В соответствии с частью 3 статьи 41.7 Закона о размещении заказов любой участник размещения заказа, получивший аккредитацию на электронной площадке, вправе направить на адрес электронной площадки, на которой планируется проведение открытого аукциона в электронной форме, запрос о разъяснении положений документации об открытом аукционе в электронной форме.

В части пятой статьи 41.7 Закона о размещении заказов императивно закреплено, что разъяснение положений документации об открытом аукционе в электронной форме не должно изменять ее суть

По смыслу статей 41.1, 41.7 Закона о размещении заказов суть аукционной документации включает в себя предмет размещения заказа, его технические и функциональные характеристики. Именно поэтому разъяснение положений аукционной документации носит информационный характер, направлено на более полное и ясное изложение и раскрытие условий документации. Одновременно обязанный субъект не вправе такими разъяснениями изменять и дополнять уже отраженные в документации об аукционе технические и функциональные характеристики, восполнять пробелы утвержденной и официально опубликованной документации путем формирования новых условий, независимо от степени значимости таких изменений.

Полагая, что аукционная документация требует доработки или изменения, заказчик, уполномоченный орган по собственной инициативе или в соответствии с поступившим запросом о разъяснении положений документации об открытом аукционе в электронной форме вправе принять решение о внесении изменений в документацию об открытом аукционе не позднее, чем за пять дней до даты окончания подачи заявок на участие в открытом аукционе в электронной форме. Изменение предмета открытого аукциона в электронной форме не допускается. В течение одного дня со дня принятия указанного решения изменения, внесенные в документацию об открытом аукционе, размещаются заказчиком, уполномоченным органом, специализированной организацией на официальном сайте. При этом, срок подачи заявок на участие в открытом аукционе должен быть продлен так, чтобы со дня размещения таких изменений до даты окончания подачи заявок на участие в открытом аукционе этот срок составлял не менее чем пятнадцать дней или, если начальная (максимальная) цена контракта (цена лота) не превышает три миллиона рублей, не менее чем семь дней (часть 7 статьи 41.7 Закона о размещении заказов).

При таких обстоятельствах, возможное наличие у заказчика ответа на запрос о том, где верно установлены показатели товара, является изменением содержательной части документации об аукционе, относимой к его условиям, что запрещено законом. В данном случае, возможное наличие разъяснений, изменили бы включенные в документацию об аукционе требования к качеству, техническим и функциональным характеристикам. Следовательно, подобные изменения подлежали включению в аукционную документацию по правилам, закрепленным в части седьмой статьи 41.7 Закона о размещении заказов, с обязательным исполнением заказчиком и уполномоченным органом законодательно определенных действий с целью обеспечения интересов как участников размещения заказа, уже подавших заявки, так и иных потенциальных претендентов.

Правовая