Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.11.2008 по делу n А32-6132/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

апелляционной инстанции интересы ОАО «Армалит» также представляла Неговора Е.Е., которой была выдана доверенность на представление интересов ОАО «Армалит» ликвидатором Юрченко Р.В. ОАО «Армалит» в апелляционной жалобе, а также представителями общества в судебном заседании не было указано, что представляя интересы общества в суде первой инстанции, Неговора Е.Е. не поддерживала позицию ОАО «Армалит», либо осуществленные данным представителем процессуальные действия не соответствовали действительной воле ОАО «Армалит». Следует также отметить, что в апелляционной жалобе ОАО «Армалит» в основном повторило доводы, содержащиеся в заявлении в суд первой инстанции. Каких либо новых доказательств и пояснений, противоречащих ранее представленным, суду не представлено. Юрченко Р.В. приступил к осуществлению своих обязанностей ликвидатора ОАО «Армалит» с начала июня 2008г. и должен был знать об имеющемся судебном процессе. Информация об отложении судебного заседания на 15.07.2008г. была размещена судом на официальном сайте Арбитражного суда Краснодарского края в сети Интернет www.http://krasnodar.arbitr.ru.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции считает, что ОАО «Армалит» было надлежащим образом извещено о времени и месте рассмотрения дела судом первой инстанции. 

Принимая решение по делу, суд первой инстанции пришел к правильному выводу об отсутствии оснований для удовлетворения требований ОАО «Армалит».

Встречные требования ИФНС по г. Армавиру к ОАО «Армалит» о взыскании доначисленых сумм налога, штрафа и пени правомерно выделены судом в отдельное производство.

Статьей 23 НК РФ установлена обязанность налогоплательщиков уплачивать законно установленные налоги.

Согласно статье 146 Налогового кодекса Российской Федерации объектом налогообложения по налогу на добавленную стоимость является реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации.

Пунктом 1 ст. 168 НК РФ установлено, что при реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав налогоплательщик дополнительно к цене (тарифу) реализуемых товаров (работ, услуг), передаваемых имущественных прав обязан предъявить к оплате покупателю этих товаров (работ, услуг), имущественных прав соответствующую сумму налога.

Как правильно указано судом первой инстанции, в случае не включения в расчет цены товаров (работ, услуг) налога на добавленную стоимость названный налог подлежит взысканию независимо от наличия в договоре соответствующего условия.

В силу пп. 12 п. 2 ст. 149 НК РФ не подлежит налогообложению (освобождается от налогообложения) реализация (а также передача, выполнение, оказание для собственных нужд) на территории Российской Федерации: долей в уставном (складочном) капитале организаций, паев в паевых фондах кооперативов и паевых инвестиционных фондах, ценных бумаг и инструментов срочных сделок (включая форвардные, фьючерсные контракты, опционы).

Оспариваемым решением налоговой инспекции НДС был доначислен налогоплательщику в связи с неправомерным применением ОАО «Армалит» пп. 12 п. 2 ст. 149 НК РФ и не учтением в целях налогообложения НДС операций по реализации недвижимого имущества, прикрытых притворными сделками купли-продажи доли в уставных капиталах организаций.

В соответствии с ч. 2 ст. 170 Гражданского кодекса РФ притворная сделка, то есть сделка, которая совершена с целью прикрыть другую сделку, ничтожна. К сделке, которую стороны действительно имели в виду, с учетом существа сделки, применяются относящиеся к ней правила.

Материалами дела подтверждается совершение ОАО «Армалит» притворных сделок, направленных на реализацию недвижимого имущества без уплаты НДС и как следствие получение необоснованной налоговой выгоды.

Так, согласно протоколу внеочередного общего собрания акционеров ОАО «Армалит» от 10.07.04г. участниками (Степанов С.П., Колосков Э.П.) было решено учредить ООО «Армавирская строительная компания» в целях инвестирования капиталовложений в первичный рынок недвижимости, для чего наделить учреждаемое общество уставным капиталом в размере 4200000 руб., передав в качестве последнего имущество - здание литейного цеха (литер Ю), расположенное: г. Армавир, ул. К. Маркса, 86, общей площадью 12667,7 кв.м.

Рыночная стоимость здания литейного цеха согласно отчету независимого оценщика предпринимателя Яценко И.А. составила 4 200 000 руб. (без НДС).

Передача указанного имущества подтверждается передаточным актом от 10.07.04г. №1 в уставный капитал ООО «АСК». ОАО «Армалит» выставлен счет-фактура от 10.07.04г. № П1 в адрес ООО «АСК» на сумму 4200000 руб. без выделения НДС на передачу имущества в уставный капитал, что отражено в книге продаж и в налоговой декларации по НДС за июль 2004 года в разделе 6 «Операции не признаваемые объектом налогообложения», согласно п.п. 4 пункта 3 статьи 39 НК РФ.

12.08.04г. ОАО «Армалит» (продавец) в лице акционера Колоскова Э.П., одновременно являющегося директором ООО «АСК», и Степанова С.П. (покупатель), являющегося директором ОАО «Армалит», заключили соглашение о выкупе Степановым С.П. доли участия в уставном капитале ООО «Армавирская строительная компания». Согласно п. 1.1. названного соглашения продавец продает, а покупатель приобретает принадлежащую продавцу на праве собственности долю участия в ООО «АСК» размером 100 % уставного капитала по номинальной стоимости 4200000 руб. ОАО «Армалит» выставлен счет-фактура от 12.08.04 № И1 в адрес Степанова С.П. на сумму 4200000 руб. (без выделения НДС) на реализацию имущественного права.

Данная реализация отражена ОАО «Армалит» в книге продаж и в налоговой декларации по НДС за август 2004 года в разделе 5 «Операции, не подлежащие налогообложению (освобождаемые от налогообложения)» в сумме 4200000 руб., согласно пп. 12 пункта 2 статьи 149 Налогового кодекса РФ.

Оплата стоимости доли в уставном капитале была осуществлена Степановым С.П. путем погашения задолженности на сумму 4200000 руб. (соглашение о погашении задолженности б/н от 14.08.04), образовавшейся по договорам денежного займа, заключенным ранее ОАО «Армалит» для неотложных хозяйственных нужд (договоры беспроцентного займа № б/н от 01.04.03 на сумму 1 500 000 руб., № б/н от 22.01.04 на сумму 3 000 000 руб.).

На основании решения внеочередного общего собрания акционеров ОАО «Армалит» протокол от 06.08.04г. №5 было решено войти в состав участников ООО «Аполинария», зарегистрированного 05.04.96г. и поставленного на налоговый учет 14.01.1997г.

Согласно протоколу от 06.08.04 № 3/04 общего собрания участников ООО «Аполинария» было принято решение об увеличении уставного капитала с 7 600 руб. до 1 859 710 руб. с внесением изменений в учредительные документы ООО «Аполинария».

06.08.04г. между гражданами Айрапетян К.Д., Сим П.Д. и ОАО «Армалит», в лице директора Степанова С.П. был заключен учредительный договор с ООО «Аполинария» (новая редакция 1/1). Уставный капитал определен в размере 1 859 710 рублей и распределился следующим образом: Сим. П.Д. – 3 800 рублей, что составляет 0,204 % уставного капитала, Айрапетян К.Д - 3 800 рублей, что составляет 0,204 % уставного капитала, ОАО «Армалит» - 1 852 110 рублей, что составляет 99,592 % уставного капитала.

Согласно условиям учредительного договора ОАО «Армалит» вносит не денежный вклад в уставный капитал ООО «Аполинария» в размере 1 852 110 рублей путем передачи ООО «Аполинария» недвижимого имущества, находящегося по адресу Краснодарский край, г. Армавир, ул. Карла Маркса, 86, в т.ч.: здание проходной лит. А, общей площадью 656,1 кв.м., стоимостью 559 493 рублей и здание кузнечного цеха лит. Б, Б1, Б2, общей площадью 2550,1 кв.м., стоимостью 1 292 617 рублей.

Недвижимое имущество, определенное учредительным договором, было передано ООО «Аполинария» по акту приема-передачи недвижимого имущества в уставный капитал от 06.08.04г. в полном объеме, оцененное участниками согласно акту оценки от 06.08.04 № 1/1 на общую сумму 1 852 110 руб. Оценка рыночной стоимости объектов недвижимости, передаваемых ОАО «Армалит» в уставной капитал ООО «Аполинария» была произведена независимым оценщиком предпринимателем Яценко И.А.

ОАО «Армалит» выставлен счет-фактура от 06.08.04г. № П2 в адрес ООО «Аполинария» на сумму 1 852 110,00 руб. без НДС по передаче имущества в уставный капитал, что отражено в книге продаж и в налоговой декларации по НДС за август 2004 года в разделе 6 «Операции не признаваемые объектом налогообложения», согласно п.п. 4 пункта 3 статьи 39 Налогового кодекса РФ.

02.11.04г. ОАО «Армалит» продало по номинальной стоимости свою долю в уставном капитале ООО «Аполинария» следующим лицам: Сим. П.Д. – 0,296 %, номинальная стоимость – 5 498,55 рублей, Оганесян О.С. - 19,9 %, номинальная стоимость – 370 082,29 рублей, Айрапетян К.Д - 19,696 %, номинальная стоимость – 366 282,29 рублей, Агаджанянц В.П. - 19,9 %, номинальная стоимость – 370 082,29 рублей, Аматунянц С.С. - 19,9 %, номинальная стоимость – 370 082,29 рублей, Саакян Г.А. - 19,9 %, номинальная стоимость – 370 082,29 рублей, а всего - 99,592 % номинальной стоимостью 1 852 110 рублей. Продажа доли в уставном капитале была оформлена 6 договорами купли-продажи (уступки) доли в уставном капитале ООО «Аполинария» от 02.11.04г. без номера.

Оплата покупателями произведена в кассу ОАО «Армалит» и оприходована по приходно-кассовым ордерам, с применением ККМ: № 351 от 02.11.04 на сумму 5498,55 руб., № 352 от 02.11.04 на сумму 370 082,29 руб., № 353 от 02.11.04 на сумму 366 282,29 руб., № 354 от 02.11.04 на сумму 370 082,29 руб., № 355 от 02.11.04 на сумму 370 082,29 руб., № 356 от 02.11.04 на сумму 370 082,29 руб.

ОАО «Армалит» на реализацию имущественного права выставлены счета-фактуры: от 02.11.2004г. № И2 на сумму 5 498,55 руб. Сим П.Д., от 02.11.2004г. № И3 на сумму 370 082,29 руб. Оганесян О.С., от 02.11.2004г. № И4 на сумму 366 282,29 руб. Айрапетян К.Д., от 02.11.2004г. № И5 на сумму 370 082,29 руб. Агаджанянц В.П., от 02.11.2004г. № И6 на сумму 370 082,29 руб. Аматунянц С.С., от 02.11.2004г. № И7 на сумму 370 082,29 руб. Саакян Г.А. Данная реализация отражена в книге продаж и в налоговой декларации по НДС за ноябрь 2004 года в разделе 5 «Операции, не подлежащие налогообложению (освобождаемые от налогообложения)» в сумме 1852110,00 руб., согласно пп.12 пункта 2 статьи 149 Налогового кодекса РФ.

На основании решения внеочередного общего собрания акционеров ОАО «Армалит» согласно протоколу от 19.11.04г. № 09 было решено войти в состав участников ООО «Аполинария».

В этой связи в соответствии с протоколом от 23.11.04г. № 06/04 общего собрания участников ООО «Аполинария» было принято решение об увеличении уставного капитала с 1859710 руб. до 3407828 руб. с внесением изменений в учредительные документы ООО «Аполинария».

23.11.04г. между гражданами Айрапетян К.Д., Сим П.Д., Оганесян О.С., Агаджанянц В.П., Аматунянц С.С., Саакян Г.А. и ОАО «Армалит» в лице директора Степанова С.П. был заключен учредительный договор с ООО «Аполинария» в новой редакции № 3. Уставный капитал определен в размере 3407828 руб. и распределился следующим образом: Сим. П.Д. – 9 298,55 рублей, что составляет 0,27 % уставного капитала, Оганесян О.С. - 370 082,29 рублей, что составляет 10,86 % уставного капитала, Айрапетян К.Д - 370 082,29 рублей, что составляет 10,86 % уставного капитала, Агаджанянц В.П. - 370 082,29 рублей, что составляет 10,86 % уставного капитала, Аматунянц С.С. - 370 082,29 рублей, что составляет 10,86 % уставного капитала, Саакян Г.А. - 370 082,29 рублей, что составляет 10,86 % уставного капитала, ОАО «Армалит» - 1 548 118 рублей, что составляет 45,43 % уставного капитала.

ОАО «Армалит» вносит в уставный капитал ООО «Аполинария» в размере 1548118 рублей путем передачи ООО «Аполинария» недвижимого имущество, находящегося по адресу Краснодарский край, г. Армавир, ул. Карла Маркса, 86 в виде административного здания лит. В, общей площадью 489,5 кв.м., стоимостью 465 172 рубля и здание модуля лит. Е (склад ОВК сбыта), общей площадью 926,6 кв.м., стоимостью 1 082 946 рублей.

Названное недвижимое имущество было передано по акту приема-передачи недвижимого имущества от 23.11.04г. в уставный капитал ООО «Аполинария» в полном объеме, оцененное участниками, согласно акта оценки от 23.11.04 № 2 на общую сумму 1 548 118 руб.

Оценка рыночной стоимости объектов недвижимости, передаваемых ОАО «Армалит» в уставной капитал ООО «Аполинария» была произведена независимым оценщиком предпринимателем Яценко И.А.

ОАО «Армалит» выставлен счет-фактура от 30.11.04г. № П3 в адрес ООО «Аполинария» на сумму 1548118 руб. без НДС по передаче имущества в уставный капитал, что отражено в книге продаж и в налоговой декларации по НДС за ноябрь месяц 2004 года в разделе 6 «Операции не признаваемые объектом налогообложения», согласно п.п. 4 пункта 3 статьи 39 Налогового кодекса РФ.

27.12.04г. ОАО «Армалит» продало по номинальной стоимости свою долю в уставном капитале ООО «Аполинария» следующим лицам: Сим. П.Д. – 0,23 %, номинальная стоимость – 7 740,60 рублей, Оганесян О.С. – 9,04 %, номинальная стоимость – 308 075,48 рублей, Айрапетян К.Д – 9,04 %, номинальная стоимость – 308 075,48 рублей, Агаджанянц В.П. – 9,04 %, номинальная стоимость – 308 075,48 рублей, Аматунянц С.С. – 9,04 %, номинальная стоимость – 308 075,48 рублей, Саакян Г.А. - – 9,04 %, номинальная стоимость – 308 075,48 рублей, а всего 45,43 % номинальной стоимостью 1 548 118 рублей.

Продажа доли в уставном капитале была оформлена 6 договорами купли-продажи (уступки) доли в уставном капитале ООО «Аполинария» от 27.12.2004 года без номера. Оплата покупателями произведена в кассу ОАО «Армалит» и оприходована по приходно-кассовым ордерам, с применением ККМ: № 419 от 29.12.04г. на сумму 308 075,48 руб., № 423 от 29.12.04г. на сумму 308 075,48 руб., № 418 от 29.12.04г. на сумму 7 740,60 руб., № 420 от 29.12.04г. на сумму 308 075,48 руб., № 422 от 29.12.04г. на сумму 308 075,48 руб., № 421 от 29.12.04г. на сумму 308 075,48 руб.

ОАО «Армалит» на реализацию имущественного права выставлены счета-фактуры: от 27.12.04г. № И13 на сумму 7 740,60 руб. на имя Сим П.Д., от 27.12.04г. № И11 на сумму 308 075,48 руб. на имя Оганесян О.С., от 27.12.04г. № И8 на сумму 308 075,48 руб. на имя Айрапетян К.Д., от 27.12.04г. № И12 на сумму 308 075,48руб. на имя Агаджанянц В.П., от 27.12.04г. № И9 на сумму 308 075,48 руб. на имя Аматунянц С.С., от 27.12.04г. № И10 на сумму 308 075,48руб. на имя Саакян Г.А. Данная реализация отражена в книге продаж и в налоговой декларации по НДС за декабрь 2004 года в разделе 5 «Операции, не подлежащие налогообложению» в сумме 1548118,00 руб., согласно пп.12 пункта 2 статьи 149 Налогового кодекса РФ.

Согласно протоколу от 20.07.05г. №13 внеочередного общего собрания акционеров ОАО «Армалит» его участниками (Степанов С.П., Колосков Э.П.) было решено учредить ООО «С+Т» в целях инвестирования капиталовложений в первичный рынок недвижимости, наделив при этом