Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.03.2013 по делу n А53-29604/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 47б лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-29604/2012

21 марта 2013 года                                                                             15АП-2432/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 20 марта 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 21 марта 2013 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Пономаревой И.В.,

судей Ванина В.В., Величко М.Г.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Жабской А.Л.

при участии:

от  ответчика: представитель Лебедев А.С., по  доверенности № 1 от 22.10.2012г., паспорт;

от  истца: представитель Чобанян С.В., по  доверенности от 20.03.2013г., паспорт;

от  третьего лица: представитель Распевалов Я.И., по  доверенности № 137 от 23.01.2013г., паспорт.

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда по адресу: г. Ростов-на-Дону, пер. Газетный, 47б лит. А материалы апелляционной жалобы общества с ограниченной ответственностью "Кристалл-Дон" на решение арбитражного суда Ростовской области от 23 января 2013 года по делу № А53-29604/2012

по иску: государственного казенного оздоровительного образовательного учреждения Ростовской области санаторного типа для детей, нуждающихся в длительном лечении, санаторная школа-интернат № 74 г. Ростов-на-Дону

к ответчику: общества с ограниченной ответственностью "Кристалл-Дон"

при участии третьего лица: государственного бюджетного учреждения Ростовской области "Ростовоблстройзаказчик"

о расторжении контракта и взыскании неустойки в сумме 14 896 110 руб. 42 коп.,

принятое в составе судьи Шиловой В.Д.,

УСТАНОВИЛ:

Государственное казенное оздоровительное образовательное учреждение Ростовской области санаторного типа для детей, нуждающихся в длительном лечении, санаторная школа-интернат № 74 г. Ростова-на-Дону обратилось в арбитражный суд Ростовской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Кристалл-Дон» о:

- расторжении государственного контракта № 035820003562000001-0104713-02 от 10.05.2012г., заключенного между Государственным казенным оздоровительным образовательным учреждением Ростовской области санаторного типа для детей, нуждающихся в длительном лечении, санаторная школа - интернат № 74 г. Ростов-на-Дону (государственный заказчик) и ООО «КРИСТАЛЛ-ДОН» (подрядчик);

-  взыскании с ответчика неустойки в размере 14 896 110,42 руб. за период 04.07.2012г. по 24.09.2012г.

Решением суда от 23 января 2013 года расторгнут государственный контракт № 035820003562000001-0104713-02 от 10.05.2012г., заключенный между Государственным казенным оздоровительным образовательным учреждением Ростовской области санаторного типа для детей, нуждающихся в длительном лечении, санаторная школа - интернат № 74 г. Ростов-на-Дону и Обществом с ограниченной ответственностью «КРИСТАЛЛ-ДОН».

С ООО  «КРИСТАЛЛ-ДОН» взыскано  в пользу Государственного казенного оздоровительного образовательного учреждения Ростовской области санаторного типа для детей, нуждающихся в длительном лечении, санаторная школа - интернат № 74 г. Ростов-на-Дону  10 775 745,90 руб. - пени. В остальной части иска отказано.

Не согласившись с вынесенным судебным актом ООО «Кристалл-Дон» обжаловало его в порядке, предусмотренном главой 34 АПК РФ в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд.

В апелляционной жалобе заявитель просит решение суда в части взыскания неустойки в размере 10 775 745,90 руб. отменить, в удовлетворении исковых требований в указанной части отказать, ссылаясь на то, что просрочка исполнения обязательств ответчиком произошла по вине заказчика. Истцом не были представлены действующие технические условия по наружному электроснабжению, водоснабжению и канализации, дефектные ведомости и т.д., о чем подрядчик своевременно и неоднократно ставил в известность истца. Вина подрядчика в нарушении сроков исполнения работ, предусмотренных контрактом отсутствует и, как следствие, отсутствуют основания взыскания с ответчика неустойки, штрафных санкций и удовлетворения исковых требований в данной части.

В судебном заседании представитель заявителя доводы, изложенные в апелляционной жалобе, поддержал.

Представитель  истца против удовлетворения апелляционной жалобы возражал, ссылаясь на законность и обоснованность судебного акта. Представлен отзыв на жалобу.

Третьи лица в судебное заседание не явились. О времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы надлежащим образом извещены.

Дело рассматривается на основании ст. 156 АПК РФ в отсутствие представителей  третьих лиц.

Изучив и оценив представленные в дело доказательства, доводы, изложенные в апелляционной жалобе и отзыва не нее, выслушав пояснения представителей  сторон Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции по результатам открытого аукциона, протокол № 0358200025612000001-2 от 26.04.2012г., между Государственным казенным оздоровительным образовательным учреждением Ростовской области санаторного типа для детей, нуждающихся в длительном лечении, санаторная школа - интернат № 74 г. Ростов-на-Дону (государственный заказчик) и ООО «КРИСТАЛЛ-ДОН» (подрядчик) был заключен государственный контракт № 035820003562000001 -0104713-02 от 10.05.2012г., по которому подрядчик обязался качественно за свой риск и своими силами (лично) в установленный контрактом срок выполнить капитальный ремонт здания ГРООУ РО санаторной школы - интерната № 74 г. Ростова-на-Дону, по заданию государственного заказчика на объекте «Капитальный ремонт областного государственного оздоровительного образовательного учреждения санаторного типа для детей, нуждающихся в длительном лечении, санаторной школы -интерната № 74 г. Ростова-на-Дону, находящегося по адресу г. Ростов-на-Дону, ул. Щербакова,111, а государственный заказчик обязался после принятия результатов выполнения работ организацией, осуществляющей строительный контроль, уплатить обусловленную контрактом цену.

Согласно п. 1.2 контракта объем, содержание и другие требования к работам, подлежащим выполнению подрядчиком по контракту, определяются сметной документацией «капитальный ремонт областного государственного оздоровительного образовательного учреждения санаторного типа для детей, нуждающихся в длительном лечении, санаторной школы - интерната № 74» и «Капитальный ремонт областного государственного оздоровительно образовательного учреждения санаторного типа для детей, нуждающихся в длительном лечении, санаторной школы-интерната № 74 (общестроительные работы) (приложение № 1 к контракту).

Срок выполнения работ определяется графиком выполнения работ «Капитальный ремонт областного государственного оздоровительного образовательного учреждения санаторного типа для детей, нуждающихся в длительном лечении, санаторной школы - интерната № 74» и «Капитальный ремонт областного государственного оздоровительно образовательного учреждения санаторного типа для детей, нуждающихся в длительном лечении, санаторной школы-интерната № 74 (общестроительные работы) (приложение № 2 к контракту) (п. 1.3 договора).

В соответствии с п. 1.5 договора подрядчик тщательно изучил и проверил документацию по настоящему контракту и полностью ознакомлен со всеми условиями, связанными с выполнением работ, получил полную информацию по всем вопросам, которые могли бы повлиять на сроки, стоимость и качество работ и принимает на себя все расходы, риск и трудности выполнения работ.

В силу п. 2.1 контракта цена работ, являющихся предметом контракта в соответствии с результатами торгов, составляет в текущих ценах 18 103 812,80 руб. Финансирование работ осуществляется за счет средств областного бюджета. В цену контракта включена стоимость всех работ, согласно проектно-сметной документации.

Расчет с подрядчиком осуществляется государственным заказчиком за фактически выполненные работы на основании справки о стоимости выполненных работ и затрат, подписанной подрядчиком и государственным заказчиком, составленной на основании актов о приемке выполненных работ. Отчетный период для предъявления подрядчиком документов на оплату выполненных работ (формы КС-2, КС-3) устанавливается с 25 числа текущего месяца по 3 число месяца, следующего за отчетным месяцем (п. 3.3 контракта).

Расчеты производятся по факту приемки выполненных работ путем перечисления денежных средств на расчетный счет подрядчика до конца месяца, следующего после предоставления документов на оплату выполненных работ. Оплата выполненных работ должна быть произведена государственным заказчиком не позднее 31 декабря года, в котором указанные работы выполнены (п. 3.4 контракта).

Согласно п. 6.1 подрядчик в рамках цены контракта в соответствии с графиком выполнения работ, в течение 10 рабочих дней после заключения контракта разрабатывает и согласовывает с государственным заказчиком проект производства работ. После согласования подрядчик передает два экземпляра проекта производства работ государственному заказчику. При необходимости подрядчик разрабатывает и предоставляет на согласование в надзорные и контролирующие органы проект производства работ на отдельные виды работ для получения разрешения на их выполнение (п. 6.2 договора).

Графиком выполнения работ предусмотрено выполнение работ по месяцам - с мая по ноябрь 2012 года.

15 июня 2012 года между Государственным казенным оздоровительным образовательным учреждением Ростовской области санаторного типа для детей, нуждающихся в длительном лечении, санаторная школа - интернат № 74 г. Ростов-на-Дону (заказчик) и государственным бюджетным учреждением Ростовской области «Ростовоблстройзаказчик» (исполнитель) было подписано соглашение б\н на проведение строительного контроля, по условиям которого заказчик поручает, а исполнитель в целях выполнения им государственного задания на 2012 год принимает на себя обязательства по осуществлению строительного контроля за выполнением работ по капитальному ремонту объекта: - «Капитальный ремонт областного ГКООУ РО санаторного типа для детей, нуждающихся в длительном лечении, санаторной школы - интерната № 74» и «Капитальный ремонт областного государственного оздоровительно образовательного учреждения санаторного типа для детей, нуждающихся в длительном лечении, санаторной школы-интерната № 74 (общестроительные работы).

Как следует из искового заявления, на протяжении всего срока исполнения государственного контракта ответчик затягивал выполнение работ, ряд выполненных работ истец не имеет возможности принять в связи с тем, что качество выполненных работ не соответствует условиям государственного контракта и действующего законодательства.

В целях приведения в соответствие сметной документации положительному заключению негосударственной экспертизы № 6-2-1-0255-11 от 10.05.2011г., 19 июня 2012г. между Государственным казенным оздоровительным образовательным учреждением Ростовской области санаторного типа для детей, нуждающихся в длительном лечении, санаторная школа - интернат № 74 г. Ростов-на-Дону (государственный заказчик) и ООО «КРИСТАЛЛ-ДОН» (подрядчик) было подписано дополнительное соглашение № 01 к государственному контракту № 035820003562000001-0104713-02 от 10.05.2012г., согласно которому сметная документация к государственному контракту была изложена в редакции приложения к дополнительному соглашению.

При этом согласно пункту 2 дополнительное соглашение не влечет изменения стоимости государственного контракта, а также объема, содержания и других требований к работам, подлежащим выполнению по государственному контракту.

На дату подачи искового заявления ответчиком выполнены, а истцом приняты работы на сумму 156 691,01 рублей, что подтверждается актами о приемке выполненных работ № 1 от 30.06.2012г., № 2 от 30.06.2012г., № 3 от 30.06.2012г. Оплата за выполненные работы была произведена истцом по платежному поручению № 9756495 от 27.08.2012г.

По условиям контракта № 035820003562000001 -0104713-02 от 10.05.2012г. и графика выполнения работ на 2012г., на 1 сентября 2012 года ответчиком должны быть выполнены работы на сумму, эквивалентную 70% цены контракта, а именно на сумму 12 672 668,96 рублей.

Учитывая систематическое отставание ответчика от графика выполнения работ, истцом в адрес ООО «КРИСТАЛЛ-ДОН» было направлено соглашение о расторжении государственного контракта (письмо от 30.08.2012 № 163), на которое ответчик ответил отказом подписать соглашение о расторжении контракта (письмо от 31.08.2012 № 21).

Отказ ответчика от подписания соглашения о расторжении контракта во внесудебном порядке был обусловлен отказом истца от приемки и, соответственно подписания актов о приемке выполненных работ, по устройству железобетонного ограждения.

Между тем отказ истца, как заказчика, от подписания актов выполненных работ по устройству железобетонного ограждения, обусловлен невозможностью приемки работ в связи с их некачественным выполнением и наличием соответствующего заключения организации, осуществляющей строительный контроль - ГБУ РО «Ростовоблстройзаказчик» (письма от 29.08.2012 № 1933, от 13.08.2012 № 139, от 10.08.2012 № 1828, от 24.07.2012 № 1664, от 12.07.2012 № 119, от 11.07.2012 № 1535).

В связи с ненадлежащим выполнением обязательств по государственному контракту № 035820003562000001-0104713-02 от 10.05.2012г., истец направил ответчику претензионное письмо № 160 от 28.08.2012г., в котором предупредил подрядчика о возможности применения санкций, в виде пени в размере 1% от стоимости работ, подлежащих выполнению, согласно графику выполнения работ, за каждый день просрочки.

В претензии № 183 от 01.10.2012г. истец потребовал от ответчика уплаты пени в размере 14 896 110 руб. за период просрочки исполнения обязательств с 04.07.2012г. по 24.09.2012г.

В ответе на претензию ООО «КРИСТАЛЛ-ДОН» указало на отсутствие вины подрядчика в нарушении сроков исполнения работ и предложило заказчику принять и оплатить фактически выполненные работы, после чего расторгнуть договор по соглашению сторон (письмо исх. № 21 от 05.10.2012г.).