Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.03.2013 по делу n А53-10084/2011. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

«Управляющая организация ЖКХ «Пульс» предъявило встречный иск о взыскании с ООО «ЛУКОЙЛ-Теплотранспортная компания» 1 590 623 руб. 39 коп. неосновательного обогащения, полученного энергоснабжающей организацией в январе и феврале 2011 г. в связи с необоснованным применением неутвержденного тарифа и неверным расчетом объема отпущенной воды, а также 114 845 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами.

Заключенный сторонами договор по своей правовой природе является договором энергоснабжения, отношения по которому регулируются нормами параграфа 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В соответствии со статьей 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии с частью 1 статьи 157 Жилищного кодекса Российской Федерации размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Как установлено судом, в период с июля 2010 г. по март 2011 г. расчет объема потребленной абонентом тепловой энергии по домам, не оборудованными общедомовыми приборами учета тепловой энергии, производился энергоснабжающей организацией на основании Методики определения количества тепловой энергии и теплоносителя в водяных системах коммунального теплоснабжения, утвержденной приказом Госстроя Российской Федерации от 06.05.2000 г. № 105, с применением тепловых нагрузок.

Вместе с тем, применение Методики №105 для определения количества отпущенной в жилые дома тепловой энергии при отсутствии общедомовых (коллективных) приборов учета противоречит положениям Правил № 307, которыми установлено, что при отсутствии средств измерения в жилых домах объем отпущенной тепловой энергии должен определяться ресурсоснабжающей организацией на основании нормативов потребления коммунальных ресурсов, рассчитываемых в соответствии с Правилами установления и определения нормативов потребления коммунальных услуг, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 № 306.

Кроме того, как установил суд, при расчете задолженности за горячее водоснабжение стоимость 1 куб. м. теплоносителя в период с июля 2010 г. по март 2011 г. рассчитана энергоснабжающей организацией исходя из тарифов 17 руб. 88 коп. в 2010 г. и 24 руб. 35 коп. в 2011 г.

В соответствии с пунктом 5.1 договора энергоснабжения расчет за тепловую энергию и химочищенную воду производятся по тарифам, утвержденным Региональной службой по тарифам и Мэром г. Ростова-на-Дону.

Поскольку тарифы на тепловую энергию относятся к устанавливаемым и регулируемым уполномоченными на то государственными органами и (или) органами местного самоуправления, расчеты между сторонами спорного договора должны производиться на основании тарифов, установленных соответствующими органами.

Постановлением Мэра г. Ростова-на-Дону № 1266 от 01.12.2008 «Об установлении тарифов на горячую воду» (в ред. от 31.12.2008) для ростовского филиала ООО «ЮГК ТГК-8» с 01.01.2009 был установлен тариф на горячую воду с учетом стоимости химически очищенной воды для категории «население» в размере 18,75 руб. с НДС (или 15,89 руб. без НДС). Постановлением Администрации г. Ростова-на-Дону № 201 от 18.03.2010 (опубликовано 24.03.2010 в печатном издании «Ростов официальный») положения вышеуказанного постановления № 1266 об установлении стоимости химически очищенной воды были признаны утратившими силу.

По мнению ООО «Лукойл-Теплотранспортная компания», отмена постановления Мэра г. Ростова-на-Дону № 1266 от 01.12.2008, которым были установлены соответствующие тарифы, влечет применение пункта 3 статьи 424 Гражданского кодекса Российской Федерации, то есть цены, которая при сравнимых обстоятельствах взимается за аналогичные товары, работы и услуги.

Между тем, применение ООО «ЛУКОЙЛ-Ростовэнерго» при расчете стоимости теплоносителя в период с июля 2010 г. по март 2011 г. собственной калькуляции, рассчитанной методом экономически обоснованных расходов, нельзя признать правомерным.

С 1 января 2011 года в полной мере вступил в силу Федеральный закон от 27.07.2010 № 190-ФЗ «О Теплоснабжении» (далее - Закон о теплоснабжении) в соответствии пп. «а» п. 18 ст. 2 которого реализация теплоносителя относится к регулируемым видам деятельности.

Согласно ч. 1 ст. 8 Закона о теплоснабжении регулированию в сфере теплоснабжения подлежат тарифы на тепловую энергию (мощность), и тарифы на теплоноситель. Установление тарифа на горячее водоснабжение Законом о теплоснабжении не предусмотрено. Часть 2 статьи 8 Закона о теплоснабжении прямо устанавливает, что перечень подлежащих регулированию цен (тарифов) на товары, услуги в сфере теплоснабжения является исчерпывающим, при этом, цены на иные виды товаров, услуг в сфере теплоснабжения (кроме оговоренных в ч. 1 ст. 8 Закона о теплоснабжении) регулированию не подлежат.

В развитие этого были разработаны и 05.04.2011 вступили в силу Методические указания по расчету тарифов и надбавок в сфере деятельности организаций коммунального комплекса, утвержденные Приказом Минрегиона РФ от 15.02.2011 № 47 (далее - Методические указания).

В соответствии с абз. 1 п. 7 Методических указаний тарифы на горячую воду и надбавки к таким тарифам устанавливаются для организаций коммунального комплекса, осуществляющих непосредственное производство горячей воды, в том числе с использованием центральных тепловых пунктов, и оказание услуг по горячему водоснабжению с использованием водяной системы теплоснабжения, в которой не предусматривается использование сетевой воды (теплоносителя) потребителем путем ее отбора из тепловой сети (далее - закрытая система теплоснабжения).

В соответствии с абз. 6 п. 7 Методических указаний если горячее водоснабжение осуществляется в водяной системе теплоснабжения, в которой вся или часть сетевой воды (теплоносителя) используется путем ее отбора из тепловой сети для удовлетворения нужд потребителя в горячей воде (далее - открытая система теплоснабжения), потребители оплачивают:

- тепловую энергию (мощность), используемую для целей горячего водоснабжения, по тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации в сфере теплоснабжения;

- расход теплоносителя на цели горячего водоснабжения исходя из удельной стоимости подготовки 1 куб. метра воды в открытых системах теплоснабжения соответствующей теплоснабжающей организацией (производителем тепловой энергии).

В разделе V.I.3 при описании правил и формул расчета тарифа на горячую воду установлено, что тариф может быть рассчитан только для закрытых систем теплоснабжения.

Таким образом, в соответствии с Методическими указаниями в открытой системе теплоснабжения тарифы на горячую воду не устанавливаются и не применяются, а используется стоимость теплоносителя. При этом потребители должны оплачивать:

- тепловую энергию (мощность), используемую для целей горячего водоснабжения, по тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации в сфере теплоснабжения;

- расход теплоносителя на цели горячего водоснабжения исходя из удельной стоимости подготовки воды в открытых системах теплоснабжения соответствующей теплоснабжающей организации (производителем тепловой энергии).

Системы теплоснабжения городов присутствия ООО «ЛУКОЙЛ-Теплотранспортная компания», к которым относится и г. Ростов-на-Дону, являются открытыми.

Также в соответствии со ст. 8 Закон о теплоснабжении в сфере теплоснабжения регулированию подлежит определенный перечень видов цен (тарифов):

1) предельные (минимальный и максимальный) уровни тарифов на тепловую энергию (мощность), производимую в режиме комбинированной выработки электрической и тепловой энергии источниками тепловой энергии с установленной генерирующей мощностью производства электрической энергии 25 мегаватт и более;

2) предельные уровни тарифов на тепловую энергию (мощность), поставляемую теплоснабжающими организациями потребителям;

3) тарифы на тепловую энергию (мощность), производимую в режиме комбинированной выработки электрической и тепловой энергии источниками тепловой энергии с установленной генерирующей мощностью производства электрической энергии 25 мегаватт и более, в соответствии с установленными федеральным органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов в сфере теплоснабжения предельными уровнями указанных тарифов;

4) тарифы на тепловую энергию (мощность), поставляемую теплоснабжающими организациями потребителям, в соответствии с установленными федеральным органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов в сфере теплоснабжения предельными уровнями указанных тарифов, а также тарифы на тепловую энергию (мощность), поставляемую теплоснабжающими организациями другим теплоснабжающим организациям;

5) тарифы на теплоноситель, поставляемый теплоснабжающими организациями потребителям, другим теплоснабжающим организациям;

6) тарифы на услуги по передаче тепловой энергии, теплоносителя;

7) плата за услуги по поддержанию резервной тепловой мощности при отсутствии потребления тепловой энергии;

8) плата за подключение к системе теплоснабжения.

Данный перечень является исчерпывающим.

Закон о теплоснабжении наделил полномочиями по установлению тарифов на теплоноситель региональные тарифные органы. При этом норма закона о том, что тарифное решение в отношении теплоносителя принимает региональный орган исполнительной власти в сфере тарифного регулирования согласно п. 2 ст. 30 Закона о теплоснабжении вступила в силу с 01.01.2011.

Органом исполнительной власти Ростовской области в области государственного регулирования тарифов является Региональная служба по тарифам Ростовской области (п. 1.1 Положения о Региональной службе по тарифам Ростовской области, утв. Постановлением Администрации РО от 21.01.2005 № 12).

На основании изложенного суд приходит к выводу о том, что для ООО «Лукойл-Теплотранспортная компания» должны быть установлены тарифы на тепловую энергию и на теплоноситель.

Постановлением Региональной службы по тарифам Ростовской области от 29.12.2010 № 21/5 «Об утверждении тарифов на тепловую энергию, поставляемую энергоснабжающими организациями потребителям Ростовской области» утвержден тариф на тепловую энергию на 2011 г. в размере - 877,42 руб./Гкал (без НДС) и 1035,36 руб. /Гкал с учетом НДС. Постановлением Региональной службы по тарифам Ростовской области от 28.04.2011 № 8/10 «Об установлении тарифов на теплоноситель, поставляемый теплоснабжающими организациями потребителям, другим энергоснабжающим организациям Ростовской области» утвержден тариф на теплоноситель в размере - 26,68 руб. /тонн у (без НДС) и 31,48 руб./тонна с учетом НДС.

Таким образом, в заявленный период с июля 2010 г. по март 2011 г. отсутствовал утвержденный Региональной службой по тарифам Ростовской области тариф на теплоноситель для ООО «Лукойл-Теплотранспортная компания».

Ссылка ООО «Лукойл-Теплотранспортная компания» на то обстоятельство, что постановление мэра города Ростова-на-Дону от 01.12.2008 г. № 1266 отменено, в связи с чем оплата за теплоноситель, поставляемый потребителям, должна производиться в соответствии с положениями Гражданского кодекса Российской Федерации, на основании чего ООО «Лукойл-Теплотранспортная компания» и рассчитало новый тариф, применив свою калькуляцию, правомерно отклонена судом, поскольку данный тариф сторонами не согласован, при том, что против применения тарифа 15 руб. 89 коп. за 1 куб.м. абонент не возражает.

В соответствии с пунктом 1 статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами или договором. В силу пункта 1 статьи 452 Гражданского кодекса Российской Федерации соглашение об изменении или о расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное.

Пунктом 8.7 заключенного сторонами договора предусмотрено, что любые изменения и дополнения к договору действуют при условии, что они совершены в письменной форме и подписаны уполномоченными на то представителями сторон.

В материалах дела отсутствуют доказательства внесения в договор изменений в установленном порядке, в связи с чем суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что расчеты за теплоноситель в спорном периоде должны производиться между сторонами по тарифу 15 руб. 89 коп. за 1 куб.м.

С учетом изложенного, суд обоснованно отказал в удовлетворении исковых требований ООО «ЛУКОЙЛ-ТТК» о взыскании задолженности за период с июля 2010 г. по декабрь 2010 г. и за период с января по февраль 2011 г., взыскав 428 137 руб. 60 коп. задолженности за март 2011 г., наличие которой подтверждается представленными в материалы дела доказательствами и абонентом не оспорено.

Отклоняя требование о взыскании пени по первоначальному иску в размере 71 193 руб. 69 коп., суд первой инстанции правомерно исходил из того, что в нарушение требований статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ООО «ЛУКОЙЛ-Теплотранспортная компания» не представило документально обоснованный расчет пени на указанную сумму, в то время как имеющийся в деле расчет пени на сумму 61 624 руб. 25 коп., произведенный за период с 22.08.2010 г. по 28.04.2011 г. на суммы платежей, выставленных ООО «ЛУКОЙЛ-Ростовэнерго» за период с июля 2010 г. по декабрь 2010 г., требование о взыскании которых судом оставлено без удовлетворения, а требование о взыскании пени за март 2011 г. ООО «ЛУКОЙЛ-Теплотранспортная компания» не заявлялось.

Как следует из встречного искового заявления, ООО «Управляющая организация ЖКХ «Пульс» заявлено требование о взыскании с ООО «ЛУКОЙЛ-ТТК» 1 590 623 руб. 39 коп. неосновательного обогащения, образовавшегося в результате необоснованного применения энергоснабжающей