Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.03.2013 по делу n А32-30776/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

нарушении процедуры принятия решения о привлечении к ответственности может быть сделан только в том случае, если налоговый орган не принял мер к надлежащему уведомлению налогоплательщика о рассмотрении материалов проверки и вынес решение в его отсутствие.

В силу пункта 1 статьи 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога на добавленную стоимость, исчисленную в соответствии со статьей 166 Кодекса, на установленные статьей 171 налоговые вычеты.

Пунктом 2 статьи 171 НК РФ установлено, что вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав на территории Российской Федерации либо уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации в таможенных режимах выпуска для внутреннего потребления, временного ввоза и переработки вне таможенной территории либо при ввозе товаров, перемещаемых через таможенную границу Российской Федерации без таможенного контроля и таможенного оформления.

Исходя из статьи 172 Кодекса налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 НК РФ, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога на добавленную стоимость, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов, в случаях, названных в пунктах 3, 6 - 8 статьи 171 Кодекса. Вычетам подлежат, если иное не установлено статьей 171 Кодекса, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику, после принятия на учет приобретенных товаров (работ, услуг) и при наличии соответствующих первичных документов.

Следовательно, для применения налоговых вычетов по НДС необходимо соблюдение следующих условий: наличие счета-фактуры и принятие товаров на учет. При этом приведенные выше нормы предполагают возможность применения налогового вычета только при наличии реального осуществления хозяйственных операций.

В соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 169 НК РФ счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия предъявленных сумм налога к вычету или возмещению в порядке, предусмотренном налоговым законодательством.

В пункте 1 статьи 176 НК РФ указано, что в случае, если по итогам налогового периода сумма налоговых вычетов превышает общую сумму налога, исчисленную по операциям, признаваемым объектом налогообложения в соответствии с подпунктами 1 - 2 пункта 1 статьи 146 НК РФ, полученная разница подлежит возмещению (зачету, возврату) налогоплательщику в силу положений статьи 176 НК РФ.

По смыслу главы 21 НК РФ документы, представляемые налогоплательщиком в инспекцию, должны быть достоверными, непротиворечивыми, содержащиеся в них сведения должны подтверждать реальность хозяйственной операции и иные обстоятельства, с которыми Кодекс связывает право налогоплательщика на налоговые вычеты.

Согласно постановлению Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды» представление налогоплательщиком в налоговый орган всех надлежащим образом оформленных документов, предусмотренных законодательством о налогах и сборах, в целях получения налоговой выгоды является основанием для ее получения, если налоговым органом не доказано, что сведения, содержащиеся в этих документах, неполны, недостоверны и (или) противоречивы.

Согласно пункту 1 статьи 252 Кодекса расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных статьей 265 Кодекса, убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком. Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме. Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

При рассмотрении вопроса о правильности отнесения расходов в состав затрат следует установить факты совершения реальных хозяйственных операций, несения затрат, их документальное подтверждение и производственную направленность.

В соответствии с частью 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия налоговым органом оспариваемого акта, возлагается на этот орган. В связи с этим при рассмотрении в арбитражном суде налогового спора налоговым органом могут быть представлены в суд доказательства необоснованного возникновения у налогоплательщика налоговой выгоды. Эти доказательства, как и доказательства, представленные налогоплательщиком, подлежат исследованию в судебном заседании согласно требованиям статьи 162 АПК РФ и оценке арбитражным судом в совокупности и взаимосвязи с учетом положений статьи 71 АПК РФ.

По утверждению налогового органа, общество неправомерно произвело налоговые вычеты по НДС и неправомерно включило в расходы по налогу на прибыль суммы по взаимоотношениям с контрагентами – ООО «Надежда Норд» и ООО «Агрофирма «Кубань».

По взаимоотношениям налогоплательщика с контрагентом ООО «Надежда Норд» судом установлено следующее.

ООО «Надежда Норд» ИНН 2349029397, адрес регистрации: 353560, Краснодарский край, г. Славянск-на-Кубани, ул. Красная, 47 (в настоящее время зарегистрировано по адресу: 602218, Владимирская обл., Муромский р-н, с. Татарово, ул. Лесная, 25), состояло на учете в ИФНС России по г. Славянску-на-Кубани Краснодарского края (в настоящее время общество состоит на учете в Межрайонной ИФНС России № 4 по Владимирской области).

Заявителем с ООО «Надежда Норд» были заключены договоры на выполнение работ по благоустройству дороги от 01.03.2008 года б/н и от 01.09.2008 б/н, договоры на выполнение работ машин и механизмов по добыче песка в карьере Безымянный от 20.02.2008 б/н, от 01.07.2008 б/н, договор на оказание услуг по предоставлению в аренду экскаватора от 01.07.2008 б/н.

Оплата за оказанные услуги осуществлялась в безналичном порядке.

По сведениям, содержащимся в базе данных ИФНС России по г. Славянску-на-Кубани Краснодарского края (в настоящее время – Межрайонная ИФНС России № 11 по Краснодарскому краю), основной вид деятельности ООО «Надежда Норд»: код ОКВЭД – 45.2 «Строительство зданий и сооружений». При этом в соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 26.01.2006 № 45 «Об организации лицензирования отдельных видов деятельности» строительство зданий и сооружений является лицензируемым видом деятельности.

Лицензии на осуществление каких-либо видов деятельности у ООО «Надежда Норд» отсутствуют.

Среднесписочная численность сотрудников в организации в 2008 году составила 17 человек.

Сведения о наличии имущества и транспортных средств отсутствуют. В балансах за 2008 год отсутствуют сведения о наличии собственных либо арендованных основных средств. Согласно декларации по налогу на прибыль за 2008 год доходы от реализации составили 37 730 638 руб., расходы 37 571 555 руб., внереализационные доходы – 0 руб., расходы 150 156 руб., доля расходов по отношению к доходам – 99,98%, то есть расходы максимально приближены к доходам. Сумма налога на прибыль за 2008 год составила 8 927 руб.

Из анализа денежных потоков согласно выпискам по операциям на счетах в банках «Первомайский», «ЮгИнвестбанк», филиалах «Нефтепромбанк», «Юниаструмбанк» видно, что денежные средства, поступавшие на счета ООО «Надежда Норд», в течение кратковременного промежутка времени (1-2 операционных дня) снимались наличными.

Общая сумма поступивших на расчетные счета ООО «Надежда Норд» денежных средств составила 40 380 115 руб., сумма денежных средств, снятых наличными составила 35 789 200 руб. Таким образом, соотношение денежных средств, снятых наличными, составляет 89% от общей суммы, поступивших на расчетные счета ООО «Надежда Норд» денежных средств.

Предметом договора на выполнение работ от 01.03.2008 являлось выполнение исполнителем (ООО «Надежда Норд») работ по благоустройству дороги между пос. Нефтяник и х. Садовый в Крымском районе Краснодарского края; заказчик (ООО «Ресурсы-Юг») обязался принять выполненные работы и оплатить их в порядке и размерах, предусмотренных договором.

Предметом договора на выполнение работ от 01.09.2008 являлось выполнение исполнителем (ООО «Надежда Норд») работ по благоустройству дороги между пос. Экономический и х. Садовый в Крымском районе Краснодарского края; заказчик (ООО «Ресурсы-Юг») обязался принять выполненные работы и оплатить их в порядке и размерах, предусмотренных договором.

При этом в договорах не указано, какие именно работы по благоустройству должны быть выполнены организацией ООО «Надежда Норд», стоимость работ (твердая или приблизительная).

При исследовании вопроса о принадлежности дороги, судом первой инстанции установлено, что автомобильная дорога с гравийным покрытием протяженностью 2 900 м (год постройки – 1987) в районе между х. Новым и Сопкой Героев находится в пользовании ООО «РН-Краснодарнефтегаз». Данная дорога является собственностью ОАО «НК Роснефть» и передана в аренду ООО «РН-Краснодарнефтегаз» по договору № 0001109/0054Д/2163009/0040Д. В 2009 году проводился ремонт дороги с привлечением подрядной организации ООО «Славянскнефтегазстрой» (г. Славянск-на-Кубани).

ООО «Ресурсы-Юг» не привлекалось в качестве подрядчика для ремонта дороги, договорные отношения у ООО «РН-Краснодарнефтегаз» с заявителем отсутствуют.

Судом первой инстанции сделан правильный вывод о том, что в данном случае предприятие использует автодорогу общего пользования в качестве участника дорожного движения, то есть является пользователем автомобильной дороги (пункт 8 статьи 3 Федерального закона от 08.11.2007 № 257-ФЗ «Об автомобильных дорогах и о дорожной деятельности в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», далее – Закон № 257-ФЗ). В связи с этим закон не возлагает на данную организацию обязанность поддержания дороги в исправном состоянии.

В результате анализа первичных документов, представленных в материалы дела в суде первой инстанции, было установлено:

проселочная дорога в районе х. Садовый и пос. Экономический, расположенная рядом с песчаным карьером, не включена в границы арендуемого обществом земельного участка, не является собственностью и не состоит на балансе предприятия;

данная дорога является собственностью ОАО «НК Роснефть» и находится в пользовании по договору аренды ООО «РН-Краснодарнефтегаз»;

в 2009 году проводился ремонт дороги с привлечением подрядной организации ООО «Славянскнефтегазстрой», г. Славянск-на-Кубани; общество не привлекалось в качестве подрядчика для ремонта дороги;

из представленных ООО «Ресурсы-Юг» первичных документов, а именно: локальных смет и актов приемки выполненных работ по форме - 2, невозможно установить, к какому виду работ в соответствии с классификацией относится благоустройство дороги;

отсутствует разрешение органа местного самоуправления на строительство, реконструкцию, ремонт, капитальный ремонт автомобильных дорог, выдаваемое в соответствии с Законом № 257-ФЗ;

отсутствует акт оценки состояния земляного полотна проселочной дороги по отдельным конструктивным элементам: обочинам, земляному полотну под проезжей частью, откосам, системе водоотвода с указанием состава, объема работ и выводом комиссии о непригодности подъездной дороги;

отсутствует специальный проект по ликвидации деформаций откосов в виде оползней, в результате схода которых разрушения затронули проезжую часть дороги;

отсутствуют ведомости дефектов и смет по отдельным конструктивным элементам проезжей части дороги;

из представленного ответа Управления ГИБДД ГУВД по Краснодарскому краю от 03.11.2010 № 48/20 9370 следует, что указанные в реестрах путевых листов и товарно-транспортных накладных транспортные средства с соответствующими государственными номерами либо не зарегистрированы (Татра-815 г/н М357МЦ, Татра г/н Н933ОА, Татра г/н В636КК, Татра-815 г/н Т368КС, Татра-815 г/н В468ВА, Татра-815 г/н Х655КА, Татра-815 г/н В176НН), либо зарегистрированы как автобусы (Кинг Лонг г/н К406ЕА93) и легковые автомобили (ВАЗ21120 г/н С189ТУ93) на физических лиц, не имеющих отношения к организациям, заявленным в качестве исполнителей работ (услуг); код региона госномеров в товарно-транспортных накладных не указан.

В качестве организаций, выполнявших работы по благоустройству дороги, свидетелем Мокиенко П.Н. указаны ООО «Надежда Норд» ИНН 2349029397 и ООО «Норюгстрой» ИНН 2349019350.

В результате проведения мероприятий налогового контроля в отношении ООО «Надежда Норд» ИНН 2349029397 и ООО «Норюгстрой» ИНН 2349019350 судом первой инстанции установлено следующее.

ООО «Надежда Норд» ИНН 2349029397 состояло на учете с 04.10.2007 в ИФНС России по г. Славянск-на-Кубани; с 23.12.2009 предприятие мигрировало в Межрайонную ИФНС России № 4 по Владимирской области. Учредителем и директором предприятия является Мокиенко П.Н.

Согласно выписке из ЕГРЮЛ ООО «Надежда Норд» заявило 37 разнородных видов деятельности: от розничной торговли, производство отделочных работ, деятельности гостиниц до животноводства. Лицензий на осуществление деятельности, связанной со строительно-монтажными работами, ООО «Надежда Норд» не имеет; имущества, транспортных средств не имеет; сведения о среднесписочной численности не предоставлялись; филиалов ООО «Надежда Норд» нет.

В порядке, установленном статьей 93.1 НК РФ, в Межрайонную ИФНС России № 4 по Владимирской области было направлено поручение об истребовании документов № 20-38/11806@ от 11.12.2009 у ООО «Надежда Норд» по взаимоотношениям с заявителем за 2007, 2008 годы.

ООО «Надежда Норд» представило в Межрайонную ИФНС России № 4 по Владимирской области письмо от 27.07.2010 с сообщением о хищении документации по бухгалтерскому (аналитическому и синтетическому) учету за период с момента образования по ноябрь 2008 года. Также представило справку начальника ОВД по Центральному и Южному внутригородским районам г. Новороссийска (без номера и даты), в которой подтверждается хищение в ноябре 2008 года личных вещей Мокиенко П.Н. и бухгалтерских документов ООО «Надежда Норд»: счетов-фактур, материальных отчетов, накладных, кассовых отчетов, главных книг, книг продаж и покупок, папок договоров и налоговых отчетов.

Согласно протоколу допроса свидетеля от 30.04.2010 Мокиенко П.Н. показал следующее: в 2007, 2008 годах Мокиенко П.Н. являлся директором ООО «Надежда Норд», основными видами деятельности фирмы являлись строительство, посреднические