Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.04.2013 по делу n А53-34557/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 47б лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                            дело № А53-34557/2012

03 апреля 2013 года                                                                              15АП-2019/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 27 марта 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 03 апреля 2013 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Соловьевой М.В.,

судей Сурмаляна Г.А., Филимоновой С.С.,

при ведении протокола судебного заседания помощником Близнюк А.А.,

при участии:

от ООО "Аркада-Н": Сухомлинова О.А., паспорт, по доверенности 16.01.2013 г.

от Межрегионального управления Федеральной службе по финансовому мониторингу по ЮФО: Гирман Е.Г., удостоверение № 148, выданное  04.06.2012 г., по доверенности от 26.03.2013 г.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Аркада-Н" на решение Арбитражного суда Ростовской области от 28.01.2013 по делу № А53-34557/2012, принятое судьей Ереминым Ф.Ф., по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Аркада-Н" к Межрегиональному управлению Федеральной службе по финансовому мониторингу по ЮФО о смягчении административной ответственности по ч. 2 ст. 15.27 КоАП РФ,

УСТАНОВИЛ:

 Общество с ограниченной ответственностью «Аркада-Н» (далее – общество, ООО «Аркада-Н») обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением об оспаривании постановления о назначении административного наказания № 23-12/205 от 01.11.2012, вынесенного Межрегиональным управлением Федеральной службы по финансовому мониторингу по Южному Федеральному округу (далее – Управление).

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 28.01.2013 заявленные требования удовлетворены частично, изменена мера ответственности на административный штраф в размере 200 000 рублей. Судебный акт мотивирован доказанностью факта наличия в действиях общества состава вмененного ему административного правонарушения, отсутствием процессуальных нарушений а также оснований для квалификации совершенного правонарушения в качестве малозначительного.

Не согласившись с принятым судебным актом, общество обратилось в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение, сославшись на то, что сроки давности привлечения к административной ответственности истекли. Кроме того в действиях общества отсутствует состав административного правонарушения, предусмотренный ч. 2 ст. 15.27 КоАП РФ, поскольку денежные средства по договорам займа вносились только учредителями общества исключительно на пополнение оборотных средств на цели, указанные в п. 1.1. договоров займа.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд рассматривает апелляционную жалобу в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

На основании  распоряжения  председателя  судебной коллегии  по рассмотрению споров, возникающих  из административных правоотношений, Гуденицы Т.Г.  от 26.03.2013г. в соответствии  со ст. 18 АПК РФ, в связи с отпуском судьи Смотровой  Н.Н. , в составе суда произведена замена судьи Смотровой Н.Н., на судью Филимонову С.С. Судебное  разбирательство  произведено   самого  начала.

В судебном заседании представитель ООО "Аркада-Н" поддержал доводы апелляционной жалобы в полном объеме.

Представитель Межрегионального управления Федеральной службе по финансовому мониторингу по ЮФО не согласился с доводами апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции пришёл к выводу об отсутствии оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела, на основании приказа руководителя Управления от 03.10.2012 № 76Н сотрудниками Управления проведена проверка соблюдения ООО «Аркада-Н» требований законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма за период с 01.01.2011 по 08.10.2012 г.г.

В ходе проведения проверки установлен факт неисполнения ООО «Аркада-Н» законодательства Российской Федерации о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма в части организации и (или) осуществления внутреннего контроля, повлекшие непредставление в уполномоченный орган сведений об операциях, подлежащих обязательному контролю, и (или) представление в уполномоченный орган недостоверных сведений об операциях, подлежащих обязательному контролю, а равно непредставление сведений об операциях, в отношении которых у сотрудников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, возникают подозрения, что они осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма, в связи с чем 31.10.2012 старшим специалистом 2 разряда отдела надзорной деятельности Управления Лушпаевым О.К. в отношении общества составлен протокол об административном правонарушении по ч. 2 ст. 15.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Рассмотрев протокол об административном правонарушении и приложенные к нему документы, 12.11.2012 заместитель руководителя Управления вынес постановление № 23-12/215, которым общество признано виновным в совершении правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 15.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, и назначено наказание в виде административного штрафа в размере 300 000 рублей.

Не согласившись с постановлением административного органа в части размера назначенного административного штрафа, общество обратилось в арбитражный суд с заявлением по настоящему делу.

Выслушав стороны, изучив материалы дела и обсудив доводы апелляционной жалобы, апелляционный суд приходит к выводу о том, что суд первой инстанции правомерно установил в действиях общества событие и состав административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 2 статьи 15.27 КоАП РФ.

Частью 2 статьи 15.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность за неисполнение законодательства в части организации и (или) осуществления внутреннего контроля, повлекшие непредставление в уполномоченный орган сведений об операциях, подлежащих обязательному контролю, и (или) представление в уполномоченный орган недостоверных сведений об операциях, подлежащих обязательному контролю, а равно непредставление сведений об операциях, в отношении которых у сотрудников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, возникают подозрения, что они осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма.

Субъектом правонарушения, ответственность за совершение которого установлена указанной статьей, выступает организация, осуществляющая операции с денежными средствами и иным имуществом, и ее должностные лица. Объективную сторону правонарушения образует бездействие организации, выражающееся в невыполнении или ненадлежащем выполнении какого-либо требования законодательства о легализации (отмывании) доходов, полученных преступным путем, и финансировании терроризма о фиксировании, хранении и представлении информации об операциях, подлежащих обязательному контролю, и об организации внутреннего контроля за выполнением приведенных выше предписаний закона по фиксированию, хранению и представлению информации.

Нормы, регулирующие защиту прав и законных интересов граждан, общества и государства путем создания правового механизма противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, предусмотрены Федеральным законом от 07.08.2001 г. N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма".

ООО «Аркада-Н» зарегистрировано Администрацией города Ростова-на-Дону 23.02.2000 за №3156, о чем Инспекцией МНС России по Ленинскому району г. Ростова-на-Дону внесена запись в ЕГРЮЛ за номером 1026103305150, что подтверждается копией Свидетельства серии 61 № 003266314. Основным видом деятельности общества является риэлтерская деятельность, операции с недвижимым имуществом, что подтверждается копией Устава ООО «Аркада-Н», материалами дела.

Таким образом, общество относится к организациям, определенным ст. 5 Закона №115-ФЗ.

На основании изложенного, на общество распространяются все права и обязанности, установленные статьей 7 Закона №115-ФЗ для организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом.

В соответствии с п. 2 ст. 7 Закона №115-ФЗ организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны в целях предотвращения легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма разрабатывать правила внутреннего контроля, назначать должностных лиц, ответственных за реализацию указанных правил, а также принимать иные внутренние организационные меры в указанных целях. Правила внутреннего контроля разрабатываются с учетом Требований Правительства Российской Федерации и утверждаются директором организации.

Правила внутреннего контроля являются основным, после законодательных актов, внутренним документом, и представляют собой совокупность программ осуществления внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, а также документом, регламентирующим исполнение обязательных процедур в указанных целях.

На момент проведения проверки ООО «Аркада-Н» правила внутреннего контроля не разработаны, что свидетельствует о неисполнении законодательства в части организации внутреннего контроля.

Специальное должностное лицо, ответственное за реализацию правил внутреннего контроля не назначено, что свидетельствует о неисполнении законодательства в части организации внутреннего контроля.

В соответствии с п. 10 ст. 7 Закона №115-ФЗ, организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, приостанавливают такие операции, за исключением операций по зачислению денежных средств, поступивших на счет физического или юридического лица, на два рабочих дня с даты, когда распоряжения клиентов об их осуществлении должны быть выполнены, и не позднее рабочего дня, следующего за днем приостановления операции, представляют информацию о них в уполномоченный орган в случае, если хотя бы одной из сторон является организация или физическое лицо, в отношении которых имеются полученные в установленном в соответствии с пунктом 2 статьи 6 Закона №115-ФЗ порядке сведения об их участии в террористической деятельности, либо юридическое лицо, прямо или косвенно находящееся в собственности или под контролем таких организаций или лица, либо физическое или юридическое лицо, действующее от имени или по указанию таких организации или лица.

Порядок определения и доведения до сведения организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, перечня таких организаций и лиц установлен Постановлением Правительства Российской Федерации от 18.01.2003 №27 «Об утверждении положения о порядке определения перечня организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их участии в экстремистской деятельности, и доведения этого перечня до сведения организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом».

Федеральной службой по финансовому мониторингу предоставляется доступ к «Перечню организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их участии в экстремистской деятельности» при постановке организации на учет в Росфинмониторинге.

На основании изложенного, организации осуществляющие операции с денежными средствами и иным имуществом обязаны идентифицировать лиц находящихся на обслуживании на предмет их причастности к экстремистской деятельности или терроризму.

В ходе проведения проверки установлено, что идентификация клиентов на предмет их причастности к экстремистской деятельности не осуществляется, что подтверждается пояснением Стрелкова Э.Г. и свидетельствует о неисполнении законодательства в части осуществления внутреннего контроля.

В соответствии с п. 4 ст. 7 Закона №115-ФЗ, документы, содержащие сведения, указанные ст. 7 закона, и сведения, необходимые для идентификации лиц находящихся на обслуживании, подлежат хранению не менее пяти лет. Указанный срок исчисляется со дня прекращения отношений с клиентом.

В ходе проведения проверки установлен факт нарушения порядка хранения документов, необходимых для идентификации клиентов, а именно: отсутствует уведомление о постановки на учет в Управлении, содержащее логин и пароль к «Перечню организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их участии в экстремистской деятельности».

В соответствии со ст. 3 Закона №115-ФЗ внутренний контроль - деятельность организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, по выявлению операций, подлежащих обязательному контролю, и иных операций с денежными средствами или иным имуществом, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма. В соответствии со ст. 4 Закона №115-ФЗ процедуры внутреннего контроля являются обязательными для осуществления в организациях, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом.

В соответствии с п. 3. ст. 7 Закона №115-ФЗ в случае, если у работников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, на основании реализации указанных в пункте 2 статьи 7 Закона №115-ФЗ программ осуществления внутреннего контроля возникают подозрения, что какие-либо операции осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма, эта организация, не позднее трех рабочих дней, следующих за днем выявления таких операций, обязана направлять в уполномоченный орган сведения о таких операциях независимо от того, относятся или не относятся они к операциям,