Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.04.2013 по делу n А53-34557/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

предусмотренным статьей 6 указанного Федерального закона.

Правила внутреннего контроля организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, должны включать порядок документального фиксирования необходимой информации, порядок обеспечения конфиденциальности информации, квалификационные требования к подготовке и обучению кадров, а также критерии выявления и признаки необычных сделок с учетом особенностей деятельности этой организации.

В соответствии с п. 2 ст. 7 Закона №115-ФЗ, основаниями документального фиксирования информации являются обстоятельства, дающие основания полагать, что сделки осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма.

Основаниями документального фиксирования информации являются:

- запутанный или необычный характер сделки, не имеющей очевидного экономического смысла или очевидной законной цели;

- несоответствие сделки целям деятельности организации, установленным учредительными документами этой организации;

- иные обстоятельства, дающие основания полагать, что сделки г осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма.

Приказом Управления от 08.05.2009 №103, вступившим в силу с 5.10.2009 введены следующие критерии выявления необычных сделок:

- запутанный или необычный характер сделки, не имеющей очевидного экономического смысла или очевидной законной цели;

- предоставление или получение займа, процентная ставка по которому более чем в два раза ниже ставки рефинансирования, устанавливаемой Банком России;

- выявление неоднократного совершения операций или сделок, характер которых дает основание полагать, что целью их осуществления является уклонение от процедур обязательного контроля.

В ходе проведения проверочных мероприятий установлено, что общество заключило ряд договоров займа, исполнение обязательств по которому носит необычный характер, информация о которых специальным должностным лицом, ответственным за реализацию правил внутреннего контроля, в обществе не выявлена, сведения в уполномоченный орган не направлены.

Таким образом, в ходе проведения выборочной проверки, установлены следующие необычные операции, сведения по которым в Управление не представлены, а именно:

1. Договор о предоставлении займа б/н от 06.04.2011 г. на сумму 30 000 рублей;

2. Договор о предоставлении займа б/н от 22.03.2011 г. на сумму 60 000 рублей;

3. Договор о предоставлении займа б/н от 02.03.2011 г. на сумму 2 000 рублей;

4. Договор о предоставлении займа б/н от 21.02.2011 г. на сумму 8 000 рублей;

5. Договор о предоставлении займа б/н от 15.02.2011 г. на сумму 29 088 рублей;

6. Договор о предоставлении займа б/н от 24.01.2011 г. на сумму 20 000 рублей;

7. Договор о предоставлении займа б/н от 15.12.2011 г. на сумму 53 537 рублей;

8. Договор о предоставлении займа б/н от 15.12.2011 г. на сумму 98 745 рублей;

9. Договор о предоставлении займа б/н от 15.11.2011 г. на сумму 93 704 рублей;

10. Договор о предоставлении займа б/н от 28.10.2011 г. на сумму 67 071 рублей;

11. Договор о предоставлении займа б/н от 16.09.2011 г. на сумму 19 268 рублей;

12. Договор о предоставлении займа б/н от 29.08.2011 г. на сумму 31 807,27 рублей;

13. Договор о предоставлении займа б/н от 15.08.2011 г. на сумму 36 662 рубля;

14. Договор о предоставлении займа б/н от 15.07.2011 г. на сумму 37 191 рубль;

15. Договор о предоставлении займа б/н от 15.06.2011 г. на сумму 37 241 рубль;

16. Договор о предоставлении займа б/н от 24.05.2011 г. на сумму 35 000 рублей;

17. Договор о предоставлении займа б/н от 13.05.2011 г. на сумму 15 244 рублей;

18. Договор о предоставлении займа б/н от 13.04.2011 г. на сумму 28 542 рублей;

19. Договор о предоставлении займа б/н от 17.09.2012 г. на сумму 57 925 рублей;

20. Договор о предоставлении займа б/н от 15.08.2012 г. на сумму 61 525 рублей;

21. Договор о предоставлении займа б/н от 16.07.2012 г. на сумму 59 425 рублей;

22. Договор о предоставлении займа б/н от 15.06.2012 г. на сумму 39 268 рублей;

23. Договор о предоставлении займа б/н от 09.06.2012 г. на сумму 18 000 рублей;

24. Договор о предоставлении займа б/н от 15.05.2012 г. на сумму 65 225 рублей;

25. Договор о предоставлении займа б/н от 16.04.2012 г. на сумму 38 727 рублей;

26. Договор о предоставлении займа б/н от 13.04.2012 г. на сумму 28 960 рублей;

27. Договор о предоставлении займа б/н от 15.02.2012 г. на сумму 60 505 рублей;

28. Договор о предоставлении займа б/н от 14.02.2012 г. на сумму 43 000 рублей.

Подлежит отклонению довод апелляционной жалобы о том, что в действиях общества отсутствует состав административного правонарушения, предусмотренный ч. 2 ст. 15.27 КоАП РФ, поскольку денежные средства по договорам займа вносились только учредителями общества исключительно на пополнение оборотных средств на цели, указанные в п. 1.1. договоров займа.

Согласно приказу Росфинмониторинга от 08.05.2009 № 103 «Об утверждении Рекомендаций по разработке критериев выявления и определению признаков необычных сделок» к необычным сделкам можно отнести предоставление или получение займа, процентная ставка по которому более чем в два раза ниже ставки рефинансирования, устанавливаемой Банком России;

Материалами дела подтверждается и обществом не оспаривается, что денежные средства по договорам займа были предоставлены обществу, без уплаты процентов по ним, что позволяет суду отнести данную сделку к необычным. Тот факт, что беспроцентные займы обществу предоставляли их учредители не исключает возможности отнесения данных сделок к необычным. Законодательно не запрещено предоставление обществам денежных средств по договорам займа от их учредителей, поскольку каждый из них является самостоятельным субъектом права, однако это не снимает обязанности с руководителя конкретного общества о направлении соответствующей информации по таким сделкам в административный орган.

В соответствии с п. 2 ст. 7 Закона №115-ФЗ организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны в целях предотвращения легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путём, и финансированию терроризма разрабатывать правила внутреннего контроля и программы его осуществления, назначать специальных должностных лиц, ответственных за соблюдение указанных правил и реализацию указанных программ, а также предпринимать иные внутренние организационные меры в указанных целях.

Квалификационные требования к специальным должностным лицам, ответственным за реализацию правил внутреннего контроля и программ его осуществления, а также требования к подготовке и обучению кадров, идентификации клиентов, выгодоприобретателей определяются в соответствии с порядком, устанавливаемым Правительством Российской Федерации.

В соответствии с п. 3 Постановления Правительства №715 от 05.12.2005 «О квалификационных требованиях к специальным должностным лицам, ответственным за соблюдение правил внутреннего контроля и программ его осуществления, а также требованиях к подготовке и обучению кадров, идентификации клиентов, выгодоприобретателей в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» требования к подготовке и обучению кадров организаций в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, в том числе формы, программы, периодичность и сроки подготовки и обучения, устанавливаются Федеральной службой по финансовому мониторингу.

В соответствии с Приказом Росфинмониторинга от 03.08.2010 № 203 «Об утверждении Положения о требованиях к подготовке и обучению кадров организаций, осуществляющих операции с денежными средствами и иным имуществом, в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем и финансированию терроризма» организации в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем и финансированию терроризма обязаны предпринимать ряд мер.

В соответствии с приказами Росфинмониторинга от 01.11.2008 №256, от 03.08.2010 №203 руководитель организации утверждает перечень работников, которые должны проходить обязательную подготовку и обучение в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма (далее - обучение).

Руководителем ООО «Аркада-Н» перечень сотрудников, которые должны проходить обязательную подготовку и обучение в сфере ПОД/ФТ, не разработан, что свидетельствует о неисполнении законодательства в части осуществления внутреннего контроля.

В перечень, предусмотренный пунктом 2 положения о требованиях к подготовке и обучению кадров организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, организацией включаются следующие сотрудники:

а) руководитель организации;

б) руководитель филиала организации;

в) заместитель руководителя организации (филиала), в соответствии с должностными обязанностями курирующий вопросы организации и осуществления внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма;

г) специальное должностное лицо организации (филиала), ответственное за соблюдение правил внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма и программ его осуществления;

д) бухгалтер организации (филиала), при наличии должности в штате организации или филиала, либо сотрудник, осуществляющий функции по ведению бухгалтерского учета;

е) руководитель юридического подразделения организации (филиала) либо юрист организации (при наличии);

ж) сотрудники службы внутреннего контроля организации (филиала), при наличии;

Указанное свидетельствует о необходимости прохождения обязательной подготовки и обучения в целях ПОД/ФТ вышеуказанными лицами.

В ходе проведения проверки установлено, что директором Стрелковым Э.Г., бухгалтером Пачулия Г.В., юристом Стрелковой Е.А. обязательное обучение в форме целевого инструктажа не пройдено, что свидетельствует о неисполнении законодательства в части осуществления внутреннего контроля.

В соответствии с Приказами Росфинмониторинга от 01.11.2008 №256, действовавшим до 04.10.2010 и от 03.08.2010 №203, вступивший в силу 05.10.2010, в организациях, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, обучение надлежит проводить в следующих формах:

а) вводный инструктаж;

б) дополнительный инструктаж;

в) целевой инструктаж (получение работниками организаций базовых знаний, необходимых для соблюдения ими законодательства Российской Федерации о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, а также формирования и совершенствования системы внутреннего контроля организаций, программ её осуществления и иных организационно-распорядительных документов, принятых в этих целях);

г) повышение уровня знаний в сфере противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма (далее - повышение уровня знаний).

Дополнительный (плановый и внеплановый) инструктаж проводится специальным должностным лицом не реже одного раза в год либо в следующих случаях:

- при изменении действующих и вступлении в силу новых нормативных правовых актов Российской Федерации в области противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма;

- при утверждении организацией новых или изменении действующих правил внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма и программ его осуществления;

- при переводе сотрудника организации на другую постоянную работу (временную работу) в рамках организации в случае, когда имеющихся у него знаний в области противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма недостаточно для соблюдения законодательства Российской Федерации о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма;

- при поручении сотруднику организации работы, выполняемой сотрудниками организации, указанными в пунктах 3, 4 настоящего Положения, но не обусловленной заключенным с ним трудовым договором, когда выполнение такой работы не влечет изменения условий заключенного с сотрудником трудового договора.

В ходе проведения проверки установлено, что инструктажи сотрудников не проводятся, что подтверждается материалами проверки и свидетельствует о неисполнении законодательства в части осуществления внутреннего контроля.

О вине общества в допущенном нарушении свидетельствует несовершение им предусмотренных законодательством о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма действий, которые общество должно было и имело возможность совершить в установленные законом сроки. Обществом не представлены доказательства невозможности принятия всех исчерпывающих мер для своевременного исполнения своей обязанности.

При таких обстоятельствах административный орган пришел к правильному выводу о наличии в действиях общества состава административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 15.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Нарушений прав и законных интересов общества при производстве по делу об административном правонарушении не допущено, производство по делу велось в соответствии с Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях.

Надлежащее уведомление на составление протокола об административном правонарушении и рассмотрении дела обществом не оспаривается.

Довод общества об истечении срока привлечения к административной ответственности не может быть принят во внимание.

Согласно части 1 статьи 4.5 КоАП РФ срок давности привлечения к административной ответственности за правонарушение, предусмотренное 15.27 КоАП РФ, составляет один год со дня его совершения.

При длящемся административном правонарушении сроки, предусмотренные частью 1 статьи 4.5 КоАП РФ, начинают исчисляться со дня обнаружения административного правонарушения (часть 2 статьи 4.5 КоАП РФ).

В рассматриваемом случае общество привлечено к административной ответственности за отсутствие разработанных и утвержденных Правил внутреннего контроля общества в целях предотвращения легализации доходов, полученных преступным путем, а также в связи с длительным