Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.05.2013 по делу n А53-18684/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 47б лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-18684/2012

08 мая 2013 года                                                                                 15АП-1666/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 07 мая 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 08 мая 2013 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Николаева Д.В.,

судей А.Н. Герасименко, Т.Г. Гуденица

при ведении протокола судебного заседания секретарем Михалицыной Л.В. 

при участии:

от ООО "Сэнфуан": представитель не явился, извещен

от Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №25 по Ростовской области: Голосная О.Г., представитель по доверенности от 09.01.2013.

от Управления Федерального налоговой службы по Ростовской области: Харенко Г.В. представитель по доверенности 06-18/2454 от 29.11.2012

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Сэнфуан" на решение Арбитражного суда Ростовской области от 19.12.2012 по делу № А53-18684/2012 по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Сэнфуан"

ИНН 6163089359, ОГРН 1076163010945 к заинтересованному лицу Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №25 по Ростовской области при участии третьего лица Управления Федерального налоговой службы по Ростовской области о признании незаконным решения, принятое в составе судьи Медниковой М.Г.,

УСТАНОВИЛ:

в Арбитражный суд Ростовской области обратилось общество с ограниченной ответственностью "Сэнфуан" ИНН 6163089359, ОГРН 1076163010945 (далее также – ООО «Сэнфуан», общество, заявитель, налогоплательщик) с заявлением о признании незаконными решения № 440 от 31.01.2012, принятого Межрайонной инспекции ФНС №25 по Ростовской области (далее также - налоговая инспекция), и решения №15-14/1078 от 05.04.2012, принятого Управлением ФНС по Ростовской области (далее также – управление). Общество уточнило свои требования, указав на то, что не оспаривает указанные выше решения налоговой инспекции и управления ФНС по Ростовской области в части доначисления обществу как налоговому агенту налога на доходы физических лиц за апрель 2011 года в сумме 1550,48 руб. Общество также ходатайствовало об уменьшении размера штрафа, наложенного на общество, на основании статьи 112 НК РФ, если суд разрешит спор по существу не в пользу общества.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 19.12.2012 признаны незаконными, как не соответствующие положениям НК РФ, решение Межрайонной инспекции ФНС №25 по Ростовской области № 440 от 31.01.2012 и решение Управления ФНС по Ростовской области №15-14/1078 от 05.04.2012, принятые в отношении общества с ограниченной ответственностью "Сэнфуан", в части начисления налога на прибыль в размере 10948192,23руб., налога на добавленную стоимость в размере 4914266,44руб., а также в части пеней и штрафа, соответствующих указанным суммам налогов. В остальной части заявление общества с ограниченной ответственностью "Сэнфуан" оставлено без удовлетворения.

Общество с ограниченной ответственностью "Сэнфуан" обжаловало решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и просило отменить судебный акт в части отказа в удовлетворении заявленных требований.

В соответствии с ч. 5 ст. 268 АПК РФ в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Через канцелярию от общества с ограниченной ответственностью "Сэнфуан" поступило ходатайство об отложении судебного заседания в связи с участием представителя общества в судебном заседании ФАС СКО.

Представитель Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №25 по Ростовской области заявил ходатайство о приобщении к материалам дела дополнения к отзыву на апелляционную жалобу.

Суд приобщил к материалам дела дополнение к отзыву на апелляционную жалобу.

Представитель Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №25 по Ростовской области поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представитель Управления Федерального налоговой службы по Ростовской области поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу -  без удовлетворения.

Протокольным определением суда отказано ООО "Сэнфуан" в удовлетворении ходатайства об отложении судебного заседания, в виду отсутствия оснований, предусмотренных ст. 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Кроме того, апелляционная коллегия учитывает, что ООО "Сэнфуан" не представило доказательства невозможности явки в судебное заседание иного представителя общества.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, налоговой инспекцией проведена выездная налоговая проверка общества по вопросам соблюдения законодательства о налогах и сборах. По итогам проверки составлен акт выездной налоговой проверки от 20.12.11г. № 440 и принято решение № 440 от 31.01.12г. 23.05.2012 о привлечении общества к налоговой ответственности.

Указанным решением к обществу применена ответственность, предусмотренная:

- пунктом 1 статьи 122 НК РФ за неполную уплату налога на прибыль и налога на добавленную стоимость (НДС) в виде взыскания штрафа в размере 2753443,47руб.;

- статьей 123 НК РФ за неправомерное неперечисление сумм налога, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом, в виде взыскания штрафа в размере 310,1руб.

Этим же решением обществу начислены пени в общей сумме 3267375,95руб., а также предложено уплатить недоимку по налогу на прибыль в сумме 2862745,59руб., по НДС в сумме 5347779,52руб. и по НДФЛ в сумме 1550,48руб.

Возражения общества на акт выездной налоговой проверки при вынесении указанного решения во внимание не приняты.

Апелляционная жалоба общества на указанное решение налоговой инспекции решением управления ФНС по Ростовской области №15-14/1078 от 05.04.2012 оставлена без удовлетворения.

Реализуя право на обжалование, предоставленное статьей 137 НК РФ, общество обратилось в суд с соответствующим заявлением.

На нарушение должностными лицами налоговых органов процедуры привлечения к налоговой ответственности, установленной НК РФ, общество не ссылается.

Судебной коллегией установлено, что инспекцией соблюдена процедура рассмотрения материалов налоговой проверки, предусмотренная статьей 101 Налогового кодекса Российской Федерации.

Суд установил все обстоятельства по делу, в совокупности оценил представленные доказательства и принял законное, обоснованное решение в обжалуемой части, которое отвечает требованиям статей 15, 170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и не подлежит отмене или изменению.

Из материалов дела усматривается, что общество обжалует судебный акт в части отказа в удовлетворении заявленных требований, а именно в части требований, вытекающих из взаимоотношений с контрагентом ООО «Надежда» в той части, в которой не подтверждена реальность транспортировки  сельскохозяйственной продукции по ТТН.

К проверке обществом в подтверждение реальности хозяйственных операций с этим контрагентом представлены договоры № 01/07 от 25.07.2008, № 5/08 от 15.08.2008, № 11/09 от 20.09.2008, № 7/08 от 30.08.2008, № 01/07 от 25.07.2008, № 2/08 от 01.08.2008, счета-фактуры, товарные накладные и товарно-транспортные накладные на сумму 27 425 280,01 руб.

В 3 квартале 2008г. ООО «Надежда» была реализована пшеница фуражная 5 класса в количестве 2 597,192 тонн (НДС - 988 499,78 руб.) на основании договоров № 01/07 от 25.07.2008, № 5/08 от 15.08.2008.

Обществу выставлены следующие счета-фактуры:

№ 264 от 28.07.2008 на сумму 2305212 руб., в т.ч. НДС - 209 564,73 руб. (548,860 тонн), № 268 от 28.07.2008 на сумму 632184 руб., в т.ч. НДС- 57 471,27 руб. (150,520 тонн), № 270 от 29.07.2008 на сумму 1735734 руб., в т.ч. НДС- 157 794 руб. (413,270 тонн), № 281 от 30.07.2008 на сумму 1004724 руб., в т.ч. НДС- 91 338,55 руб. (239,220 тонн), № 287 от 31.07.2008 на сумму 1438122 руб., в т.ч. НДС- 130 738,36 руб. (342,410 тонн), № 292 от 01.08.2008 на сумму 1629180 руб., в т.ч. НДС- 148 107,27 руб. (387,900 тонн), № 299/2 от 02.08.2008 на сумму 1742336,40 руб., в т.ч. НДС- 158 394,22 руб. (419,440 тонн), № 386 от 18.08.2008г. на сумму 42507,14 руб., в т.ч. НДС- 3 864,29 руб. (10,870 тонн), № 395/1 от 19.08.2008г. на сумму 199040,50 руб., в т.ч. НДС- 18 094,59 руб. (50,390 тонн), № 401 от 20.08.2008г. на сумму 144457,46 руб., в т.ч. НДС- 13 132,50 руб. (38,910 тонн).

В 4 кв. 2008г. - просо в количестве 2 957,610 тонн на сумму НДС - 1 322 827,95 руб., согласно договоров № 11/09 от 20.09.2008, № 7/08 от 30.08.2008.

Обществу выставлены следующие счета-фактуры:

№ 581 от 30.09.2008 на сумму 222362 руб., в т.ч. НДС- 20214,73 руб. (45,380 тонн), № 586 от 01.10.2008 на сумму 645575 руб., в т.ч. НДС- 58688,64 руб. (131,750 тонн), № 575 от 29.09.2008 на сумму 105448 руб., в т.ч. НДС-9586,18 руб. (21,520 тонн), № 570 от 28.09.2008 на сумму 104370 руб., в т.ч. НДС- 9488,18 руб. (21,300 тонн), № 565 от 27.09.2008 на сумму 288708 руб., в т.ч. НДС- 26246,18 руб. (58,920 тонн), № 641 от 10.10.2008 на сумму 378556,95 руб., в т.ч. НДС- 34414,27 руб. (78,100 тонн), № 633 от 09.10.2008 на сумму 426065,04 руб., в т.ч. НДС- 38733,19 руб. (88,790 тонн), № 592 от 02.10.2008г. на сумму 577710 руб., в т.ч. НДС- 52519,09 руб. (117,900 тонн), № 600 от 04.10.2008г. на сумму 404054 руб., в т.ч. НДС- 36732,18 руб. (82,460 тонн), № 605 от 05.10.2008г. на сумму 1401841 руб., в т.ч. НДС- 127440,09 руб. (286,090 тонн), № 620/3 от 06.10.2008г. на сумму 138180 руб., в т.ч. НДС- 12561,82 руб. (28,200 тонн), № 621 от 07.10.2008г. на сумму 278585,58 руб., в т.ч. НДС- 25325,96 руб. (57,720 тонн), № 438/6 от 30.08.2008г. на сумму 211979,11 руб., в т.ч. НДС- 19270,83 руб. (46,390 тонн), № 449 от 02.09.2008г. на сумму 59750 руб., в т.ч. НДС 5431,82 руб. (11,950т), № 456 от 04.09.2008г. на сумму 1080419,55 руб., в т.ч. НДС- 98219,96 руб. (218,930 тонн), № 466 от 06.09.2008г. на сумму 135606 руб., в т.ч. НДС- 12327,82 руб. (27,960 тонн), № 470 от 07.09.2008г. на сумму 457335,79 руб., в т.ч. НДС- 41575,98 руб. (91,770 тонн), № 476 от 08.09.2008г. на сумму 139750 руб., в т.ч. НДС- 12704,55 руб. (27,950 тонн), № 483 от 09.09.2008г. на сумму 604950 руб., в т.ч. НДС- 54995,45 руб. (120,990 тонн), № 489 от 10.09.2008г. на сумму 790650 руб., в т.ч. НДС- 71877,27 руб. (158,130 тонн), № 494 от 11.09.2008г. на сумму 896153,45 руб., в т.ч. НДС- 81468,50 руб. (179,770 тонн), № 499 от 12.09.2008г. на сумму 440550 руб., в т.ч. НДС- 40050 руб. (88,110 тонн), № 501 от 13.09.2008г. на сумму 600550 руб., в т.ч. НДС- 54595,45 руб. (120,110 тонн), № 506 от 14.09.2008г. на сумму 558850 руб., в т.ч. НДС- 50804,55 руб. (111,770 тонн), № 524 от 19.09.2008г. на сумму 1145865 руб., в т.ч. НДС- 104169,55 руб. (233,850 тонн), № 528 от 20.09.2008г. на сумму 619507 руб., в т.ч. НДС 56318,82 руб. (126,430 тонн), № 532 от 21.09.2008г. на сумму 406749руб., в т.ч. НДС- 36977,18руб. (83,010 тонн), № 535 от 22.09.2008г. на сумму 655561,86 руб., в т.ч. НДС- 59596,53руб. (134,110 тонн), № 547 от 25.09.2008г. на сумму 530425 руб., в т.ч. НДС- 48220,45руб. (108,250 тонн), № 560 от 26.09.2008г. на сумму 245000 руб., в т.ч. НДС- 22272,73 руб. (50,000 тонн).

Также ООО «Надежда» была реализована пшеница фуражная 5 класса в количестве 1 166,356 тонн на сумму НДС- 431 200,29 руб. согласно договорам № 01/07 от 25.07.2008, № 2/08 от 01.08.2008.

Обществу выставлены следующие счета-фактуры:

№ 299/2 от 02.08.2008г. на сумму 19311,60 руб., в т.ч. НДС- 1755,60 руб. (4,598 тонн), № 308 от 03.08.2008г. на сумму 1694910 руб., в т.ч. НДС- 154082,73 руб. (403,550 тонн), № 320 от 04.08.2008г. на сумму 572208 руб., в т.ч. НДС- 52018,91 руб. (136,240 тонн), № 321 от 05.08.2008г. на сумму 897400,50 руб., в т.ч. НДС- 81581,86 руб. (227,190 тонн), № 426 от 26.08.2008г. на сумму 9906,00 руб., в т.ч. НДС- 900,60 руб. (2,508 тонн), № 431/1 от 27.08.2008г. на сумму 263465 руб., в т.ч. НДС- 23951,36 руб. (66,700 тонн), № 433 от 28.08.2008г. на сумму 728933 руб., в т.ч. НДС- 66266,64 руб. (184,540 тонн), № 438/3 от 29.08.2008г. на сумму 557068,50 руб., в т.ч. НДС- 50642,59 руб. (141,030 руб.).

В ходе контрольных мероприятий в отношении ООО «Надежда» налоговой инспекцией установлено, что у ООО «Надежда» на 31.12.2008г. основных средств не имеется, среднесписочная численность составляет 14 человек. Последняя отчетность представлена за 1 кв. 2009г. Удельный вес вычетов за 2008 год составляет 99%. ООО «Надежда» собственных складских помещений не имеет. Организация 02.04.2009г. снята с налогового учета и переведена на учет в ИФНС России по Кировскому району г.Новосибирска, в последующем (20.07.2009г.) реорганизована в ООО «Строитель», которое, в свою очередь, сменило место налогового учета 11.08.2009г. в ИФНС России № 16 по г.Москве. С момента постановки на учет в ИФНС России по Кировскому району г.Новосибирска налоговая отчетность не предоставлялась.

В результате контрольных мероприятий проведенных ИФНС России № 16 по г. Москве установлено, что ООО «Строитель» находится в розыске, с момента постановки на учет налоговая отчетность не предоставлялась.

Согласно анализу движения денежных средств по расчетному счету ООО «Надежда» в банке ОАО «Уралсиб», ООО «Надежда» не является производителем товара реализованного в адрес ООО «Сэнфуан», товар приобретался у контрагентов ООО «Агромаркет», ООО «Проект-31», ООО «Агрорегион», ООО «Энергия», ООО «Агроснаб», ООО «ЮгАгроСтандарт», ООО «Ривада», контрольные мероприятия в отношении которых не удалось осуществить в связи с отсутствием