Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.05.2013 по делу n А32-21853/2012. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 47б лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-21853/2012

22 мая 2013 года                                                                                 15АП-1208/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 15 мая 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 22 мая 2013 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Тимченко О.Х.

судей Глазуновой И.Н., Фахретдинова Т.Р.

при ведении протокола судебного заседании секретарем Тарановой Д.П.

при участии:

от заявителя: Шинкаренко В.А. паспорт, от Шинкаренко В.А. - представитель Меняйлова И.М. доверенность  23АА2096302 от 16.11.2012г., паспорт,

от Шинкаренко М.А. - Шинкаренко В.А., доверенность 23АА0361495 от 31.05.2011г.

от заинтересованного лица ИФНС № 1 по г.Краснодару: не явились, извещены.

от третьих лиц: от ООО ПКФ «Казачий круг» - Шинкаренко В.А. паспорт,

от Данелян С.Ш. - представитель Кравченко Н.В., доверенность 23АА1834669 от 26.07.2012г., паспорт,

 рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы общества с ограниченной ответственностью производственно-коммерческая фирма «Казачий круг» и  Данеляна Сергея Шотовича,

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 03.12.2012 по делу № А32-21853/2012

по заявлению Шинкаренко Валентины Александровны, Шинкаренко Максима Алексеевича, г. Краснодар

к заинтересованному лицу-  ИФНС России №1 по г.Краснодару

при участии третьих лиц: общества с ограниченной ответственностью производственно-коммерческая фирма «Казачий круг» (ОГРН 1022301225320, ИНН 2308016532),  Данелян Сергея Шотовича

о признании недействительной записи о государственной регистрации

принятое в составе судьи Крыловой М.В.

УСТАНОВИЛ:

Шинкаренко В.А. и Шинкаренко М.А. обратились в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением о признании недействительной записи в Едином государственном реестре юридических лиц (далее – ЕГРЮЛ), внесенной ИФНС № 1 по г. Краснодару (далее – инспекция) 09.12.2011 за государственным регистрационным номером 2112308114653 об участниках общества – физических лицах и обязании инспекции исключить из ЕГРЮЛ недействительную запись от 09.12.2011 за государственным регистрационным номером 2112308114653.

Определением суда от 16.10.2012 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены ООО ПКФ «Казачий Круг» (далее – общество) и Данелян С.Ш. Этим же определением удовлетворено ходатайство заявителей об уточнении предмета заявленных требований, в  котором они просили:

- признать недействительным решение инспекции о внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ, не связанных с внесением изменений в учредительные документы, в части сведений об участниках юридического лица – физических лицах, явившееся основанием внесения в ЕГРЮЛ записи за ГРН 2112308114653 от 09.12.20111 г.;

-признать недействительной запись в ЕГРЮЛ, внесенной инспекцией 09.12.2011 за государственным регистрационным номером 2112308114653 об участниках общества – физических лицах и обязать  ИФНС г. Краснодара  исключить из ЕГРЮЛ недействительную запись от 09.12.2011 за ГРН 2112308114653.  (том 1,лист дела 134)

Исковые требования мотивированы тем, что заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ подано в инспекцию неуполномоченным лицом, сделка по передаче долей нотариально не удостоверена, в связи с чем, представленные на регистрацию документы, не подтверждают изменение состава участников общества.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 03.12.2012 по делу № А32-21853/2012 исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Суд признал недействительным решение ИФМС № 1 по г. Краснодару  от 09.12.2011 № 67548 о внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ, не связанных с внесением изменений в учредительные документы. Признал недействительной запись в ЕГРЮЛ от 09.12.2011 № 2112308114653 о внесении изменений в сведения о Данелян С.Ш. как участнике ООО ПКФ «Казачий Круг» с долей в размере 95% уставного капитала.

Этим же решением суд обязал ИФМС № 1 по г. Краснодару исключить из ЕГРЮЛ запись от 09.12.2011 за государственным регистрационным номером 2112308114653.

Суд взыскал с ИФНС № 1 по г. Краснодару, г. Краснодар в пользу Шинкаренко Валентины Александровны, г. Краснодар 400 руб. расходов по госпошлине.

Не согласившись с вышеуказанным судебным актом, общество с ограниченной ответственностью производственно-коммерческая фирма «Казачий руг», Данелян Сергей Шотович обжаловали решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и просили решение Арбитражного суда Краснодарского края от 03.12.2012 по делу № А32-21853/2012 отменить и принять по  делу новый судебный акт, отказав в удовлетворении заявленных требований в полном объеме.

Данелян Сергей Шотович в апелляционной  жалобе привел следующие доводы: Шинкаренко В.А. и Шикаренко М.А. не указали, какие права и законные интересы нарушены ИФНС № 1 по г. Краснодару решением от 09.12.2011  № 675248 и записью в ЕГРЮЛ от 09.12.2011 о внесении изменений в сведения о Данелян С.Ш. как участнике общества в долей в уставном капитале в размере 95%.

В подтверждение доводов о пропуске срока, предусмотренного ч.4 ст. 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суду представлены доказательства об информированности Шикаренко В.А. о принятом на внеочередном собрании участников общества от 30.01.2012 г. решении о прекращении полномочий Шинкаренко В.А. как директора общества и передаче в срок до 16.01.2012 г. по акту Пономаревой А.В. пакета документов. Суду представлены доказательства о вручении Шикаренко В.А. 01.03.2012 г. заказного письма. На имя нового директора заявитель 16.03.2012 г. направил письмо о выдаче справки для оформления наследства после смерти сына. Шинкаренко В.А. знакомилась с материалами исполнительного производства, в котором находились протоколы результатов торгов от 01.09.2011 г, передаточные акты и другие документы о продаже арестованного имущества. Таким образом, 28.11.2011 г. Шикаренко В.А. стало известно о том, что Данелян С.Ш. является покупателем 95% доли в уставном каптале ООО ПКФ «Казачий круг».

Суд неверно применил нормы материального права, указав, что на момент приобретения- 01.09.2011 г. Данеляном С.Ш. доли 95% уставного капитала в силу ст.ст.1110,113,1152,1153 Гражданского кодекса Российской Федерации  Шинкаренко В.А. являлась участником общества с долей 5%. Однако, на дату проведения торгов по продаже долей, она не могла быть участником данного общества, как не заявила о себе как наследница.

Согласно выпискам из ЕГРЮЛ по состоянию на 09.12.2011 и 25.04.2012 г. участником общества, владеющим 5% долей является Солоницкий И.А. Наследник участника общества, получивший свидетельство о праве на наследство, приобретает право на долю (имущественное право), но не приобретает права участника общества.

В материалах исполнительного производства имеются извещения о том, что общество, Солоницкий И.А., Шикаренко В.А., Шикаренко М.А. уведомлены о проведении публичных торгов по продаже долей в уставном капитале ООО ПКФ «Казачий круг» от 28.07.2011 г.

Кроме того, общество в лице Шикаренко В.А. как директора общества и участника, а также Солоницкий И.А. знали об обращении взыскания на долю в уставном капитале общества,,однако, общество и его участники не имели намерений на приобретение 95% долей в уставном каптале ООО ПКФ «Казачий круг».

По умолчанию, не дав письменного отказа в приобретении 95% долей , тем самым выразили согласие на приобретение 95% долей третьим лицом:победителем торгов –Далелян С.Ш. Заявитель жалобы просит решение отменить, в удовлетворении требований отказать

 Аналогичные доводы приведены в апелляционной жалобе ООО ПКФ «Казачий круг»,подписанной директором Пономаревой А.В.

В судебном заседании 15 мая 2013 г. произведена замена судьи Ильиной М.В. на судью Фахрединова Т.Р., в связи с нахождением  судьи в отпуске.

Директор ООО ПКФ «Казачий круг» заявил об отказе от апелляционной жалобы, указав, что произошла смена директора в обществе, в настоящее время директором общества является Шинкаренко В.А., как директор общества она отказывается от апелляционной жалобы, поданной обществом.

В судебном заседании 15 мая 2013 г. Шинкаренко В.А. ходатайство об отказе от апелляционной жалобы общества поддержала.

Возражений относительно отказа от жалобы представитель Данеляна С.Ш. не выразил.

Согласно ч. 1 ст. 265 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд прекращает производство по апелляционной жалобе, если от лица, ее подавшего, после принятия апелляционной жалобы к производству поступило ходатайство об отказе от апелляционной жалобы и отказ принят судом в соответствии со ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В ч. 5 ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации закреплено, что арбитражный суд не принимает отказ от иска, если это противоречит закону или нарушает права других лиц.

Рассмотрев заявленное ходатайство, материалы дела, суд пришел к выводу о том, что отказ от апелляционной жалобы, заявленный представителем ООО  ПКФ «Казачий круг»  не противоречит законам и иным нормативным правовым актам, не нарушает права и законные интересы других лиц, в связи с чем, подлежит принятию, а производство по апелляционной жалобе  ООО  ПКФ «Казачий круг»- прекращению.

Представитель Данелян Сергея Шотовича доводы жалобы поддержал, считает, что Шинкаренко В.А.,Шинкаренко М.А. пропустили срок для обращения в суд с заявлением, отмена записи об участнике общества Данелян С.Ш.права участников общества не восстановит, Шинкаренко В.А. отказано в переводе прав покупателя по приобретению доли. Кроме того, решением Прикубанского районного суда г.Краснодара от 05.02.2013 г. по делу №2-1766/2013, вступившим в законную силу, обращено взыскание на часть наследственного имущества Солоницкого И.А., перешедшего к Шикаренко В.А. в размере 5% долей в уставном капитале ООО ПКФ «Казачий круг». Представитель Данеляна С.Ш. просит судебный акт отменить, в удовлетворении требований Шинкаренко В.А., Шинкаренко М.А. отказать.

         В отзывах на апелляционную жалобу, Шикаренко В.А. указала: в соответствии с п.12. ст.21 Закона Об обществах с ограниченной ответственностью доля переходит к приобретателю с момента нотариального удостоверения сделки; в деле отсутствует нотариально удостоверенный договор купли- продажи 95% долей в уставном капитале ООО ПКФ «Казачий круг»,заключенный на основании протоколов № 3 от 01.09.2011 о результатах торгов по продаже арестованного имущества.

Уставом общества в последней редакции 2002 г. (раздел 1У, частью 1У.7.1.)предусмотрено. что доля может быть продана или иным образом уступлена третьим лицам с согласия общего собрания общества. Общество такого решения не принимало, в силу чего Данелян С.Ш. не приобрел статуса участника общества.

Общество, Солоницкий И.А. не были извещены надлежащим образом о времени и месте проведения торгов.

В судебном заседании Шинкаренко В.А. пояснила, что как участник общества она согласия на переход прав участника к Данеляну С.Ш. не давала. Участником общества она стала с момента вступления в наследство после смерти сына Солоницкого И.А.,о внесении записи в реестр в отношении Данеляна  С.Ш. ей стало известно в мае 2012 г., когда она получила из налогового органа протокол собрания участников общества от 30.01.2012г., с заявлением об оспаривании записи обратилась 25 июля 2012 г., то есть в пределах срока предусмотренного ч.4 ст. 198 АПК РФ, решение просит оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

 В судебном заседании 15 мая 2013 г. Шинкаренко В.А. в порядке ст. 161 АПК РФ заявила ходатайство о фальсификации доказательств: извещений о проведении торгов, направленных в адрес ООО ПКФ «Казачий Круг» и Солоницкого И.А., просила истребовать из Межрайонного отдела по исполнению особых исполнительных производств Управления Федеральной службы судебных приставов по Краснодарскому краю подлинники указанных извещений о проведении торгов; список почтовой корреспонденции по отправке извещения о проведении торгов от 28.07.2011г. регистрационный номер 37843/12/61/23, направленное в адрес ООО ПКФ «Казачий круг» г. Краснодар, ул. Красная, 145 офис 1,с указанием номера почтового идентификатора; список почтовой корреспонденции по отправке извещения о проведении торгов от 28.07.2011г. регистрационный номер 37843/12/61/23, направленное в адрес Солоницкого И.А. с указанием номера почтового идентификатора. Назначить по делу судебную почерковедческую экспертизу.

Шикаренко В.А. пояснила, что лишала была возможности заявить указанное ходатайство в суде первой инстанции, так как извещения представлены Данеляном С.Ш.  вместе с апелляционной жалобой.

В соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 161 АПК РФ оспариваемое доказательство может быть исключено из числа доказательств по делу лишь при получении на это согласия лица, его представившего.

Представитель Даленяна С.Ш. выразил согласие на исключение извещений о проведении торгов из материалов дела, считая, что ходатайство направлено на  затягивание рассмотрения дела, в  деле имеются доказательства, подтверждающие доводы жалобы.

При таких обстоятельствах, суд  апелляционной инстанции, считает возможным исключить извещения о проведении торгов от 28.07.2011г. регистрационный номер 37843/12/61/23 из числа доказательств.

Шикаренко В.А. в порядке ст. 66 АПК РФ просила истребовать из     Межрайонного отдела по исполнению особых исполнительных производств Управления Федеральной службы судебных приставов по Краснодарскому краю: 

-подлинники извещений о проведении торгов от 28.07.2011г. регистрационный номер 37843/12/61/23,  направленные в адрес ООО ПКФ «Казачий круг» и Солоницкого И.А.; список почтовой корреспонденции по отправке извещения о проведении торгов от 28.07.2011г. регистрационный номер 37843/12/61/23, направленное в адрес ООО ПКФ