Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.05.2013 по делу n А32-21853/2012. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

«Казачий Круг» г. Краснодар, ул. Красная,145 офис 1 , с указанием номера почтового идентификатора;список почтовой корреспонденции по отправке извещения о проведении торгов от 28.07.2011г. регистрационный номер 37843/12/61/23, направленное в адрес Солоницкого И.А. г. Краснодар, ул. Олимпийская, 6 кв.54 с указанием номера почтового идентификатора.

В соответствии с частью 4 статьи 66 АПК РФ лицо, участвующее в деле и не имеющее возможности самостоятельно получить необходимое доказательство от лица, у которого оно находится, вправе обратиться в арбитражный суд с ходатайством об истребовании данного доказательства. В ходатайстве должно быть обозначено доказательство, указано, какие обстоятельства, имеющие значение для дела, могут быть установлены этим доказательством, указаны причины, препятствующие получению доказательства, и место его нахождения.

Заявляя такое ходатайство, Шинкаренко В.А. не назвала причины, препятствующие получению доказательства самостоятельно как того требует абзац 2 части 4 статьи 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, а также не обосновала невозможность заявления настоящего ходатайства в суде первой инстанции.

Ссылка Шикаренко В.А. на ответ из прокуратуры, которым установлено отсутствие   спорных извещений (том  2,лист дела 170) отклонена, поскольку из ответа прокуратуры не следует, что речь идет об извещениях № 37843/12/61/23, кроме того, указанные извещения исключены судом из числа доказательств.

В силу изложенного в удовлетворении заявленного ответчиком ходатайства об истребовании доказательств надлежит отказать.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Как установлено судом первой инстанции, ООО Производственно-коммерческая фирма «Казачий Круг» зарегистрировано в качестве юридического лица 01.12.1993 за № 564/7, о чем в Единый государственный реестр юридических лиц внесена 08.01.2003 запись. В соответствии с учредительным договором от 23.09.2004 уставный капитал общества был распределен между его участниками следующим образом:

- Шинкаренко Алексей Александрович – 25%  доли

- Шинкаренко Максим Алексеевич – 30% доли;

- Шинкаренко Валентина Александровна – 40% доли;

- Солоницкий Игорь Алексеевич – 5% доли.

Шинкаренко Алексей Алексеевич умер 05.07.2008. После смерти Шинкаренко А.А. его наследниками по закону явились Шинкаренко Валентина Александровна  и Шинкаренко Максим Алексеевич.

Решением Прикубанского районного суда города Краснодара от 20.11.2009 по делу № 2-729/2009 с Шинкаренко В.А. и Шинкаренко М.А. в пользу Оксюк В.Л. взыскано солидарно 15 714 624 руб. задолженности.

На основании указанного решения суда Межрайонным отделом по исполнению особых исполнительных производств УФССП по Краснодарскому краю возбуждены исполнительные производства № 3/61/1006/6/2010 и 3/61/1005/6/2010 в отношении должников, которые объединены в сводное исполнительное производство № 3/61/2005/6/2010-СВ.

Определением от 01.07.2010 кассационная инстанция Краснодарского краевого суда разъяснила порядок исполнения решения суда от 20.11.2009 и указав, что подлежащая взысканию с Шинкаренко В.А. и Шинкаренко М.А. в пользу Оксюк В.Л. сумма, взысканная решением Прикубанского районного суда от 20.11.2009 должна быть взыскана солидарно с ответчиков в пределах стоимости перешедшего к ним наследственного имущества в порядке наследования.

Определением судебной коллегии по гражданским делам Краснодарского краевого суда от 20.01.2011 обращено взыскание на доли Шинкаренко В.А., Шинкаренко А.А. и Шинкаренко М.А.  что составляет 95% долей в уставном капитале ООО ПКФ «Казачий круг» в пользу Оксюк В.Л. (том 2 лист дела  152-155)

Постановлениями судебного пристава-исполнителя от 03.05.2011 принадлежащие Шинкаренко В.А., Шинкаренко А.А. и Шинкаренко М.А. доли в уставном капитале общества переданы на реализацию путем проведения торгов в Территориальное управление Федерального агентства по управлению государственным имуществом  по Краснодарскому краю..

Согласно отчету от 21.04.2011 № 186/041304п об оценке рыночной стоимости долей в уставном капитале ООО ПКФ «Казачий Круг», проведенному в рамках исполнительного производства, рыночная стоимость долей, принадлежащих Шинкаренко В.А., Шинкаренко А.А. и Шинкаренко М.А. соответственно составляет 774 400 руб. (40%), 484 000 руб. (25%) и 580 800 руб. (30%).

1 сентября 2011 года на основании поручения ТУ ФАУГИ по Краснодарскому краю ООО фирмой «Норд» проведены торги по продаже арестованного имущества (долей в уставном капитале общества) Шинкаренко В.А., Шинкаренко А.А. и Шинкаренко М.А., победителем которых признан Данелян С.Ш.

В результате проведения торгов Данелян С.Ш. приобрел в совокупности 95% доли в уставном капитале ООО ПКФ «Казачий круг».

По передаточным актам от 06.09.2011 ООО фирма»Норд» (торгующая организация) передала, а Данелян С.Ш. принял 95% доли в уставном капитале общества, из них 30% доли, принадлежавших Шинкаренко М.А., 40% доли, принадлежавших Шинкаренко В.А. и 25% доли, принадлежавших Шинкаренко А.А.

Директор проводившей торги фирмы «Норд» Мазур А.А., 02.12.2011 обратился в ИФНС № 1 по г. Краснодару с заявлением об изменении сведений, не связанных с учредительными документами по форме Р14001 с приложением протоколов торгов от 01.09.2011, протоколов результата торгов от 01.09.2011 и передаточных актов от 06.09.2011 ,на основании которых  ИФНС  № 1 по г.Краснодару  принято решение от 09.12.2011 № 67548 о внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ, не связанных с внесением изменений в учредительные документы и в ЕГРЮЛ внесена запись за государственным регистрационным номером 2112308114653 о Данелян С.Ш. как участнике ООО ПКФ «Казачий Круг» с долей в размере 95% уставного капитала.

Согласно выписке из ЕГРЮЛ по состоянию на 25.04.2012, участниками общества являются Данелян С.Ш., владеющий 95% доли в уставном капитале, и Солоницкий И.А., которому принадлежит 5% доли в уставном капитале общества.

Шинкаренко Валентина Александровна, Шинкаренко Максим Алексеевич  считая, что действия инспекции по принятию оспариваемого решения и внесению в ЕГРЮЛ записи являются незаконными, обратились в суд с настоящим заявлением.

Согласно части 1 статьи 198 и части 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд по заявлению лиц, полагающих незаконным решение государственного органа, может признать его таковым, если установит несоответствие решения закону или иному нормативному правовому акту, а также установит, что решением нарушаются права и интересы заявителя, в том числе на него незаконно возлагаются какие-либо обязанности.

Данелян  С.Ш. в апелляционной жалобе заявил о том, что  Шинкаренко В.А. не являлась участником общества на момент продажи долей, в связи с чем, невправе обжаловать действия налогового органа.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1110 Гражданского кодекса Российской Федерации при наследовании имущество переходит к другим лицам в порядке универсального правопреемства, то есть в неизменном виде как единое целое и в один и тот же момент, если из правил настоящего Кодекса не следует иное.

В силу положений статей 128, 1112 Гражданского кодекса Российской Федерации в состав наследства входят принадлежавшие наследодателю на день открытия наследства вещи, иное имущество, в том числе имущественные права и обязанности.

Согласно пункту 1 статьи 1114 Гражданского кодекса Российской Федерации днем открытия наследства является день смерти гражданина.

В данном случае датой открытия наследства является 23.05.2011 г.

В Постановлении Президиума ВАС РФ от 20.12.2011 N 10107/11 по делу N А12-8057/2010 указано: в силу пункта 4 статьи 1152 Кодекса принятое наследство признается принадлежащим наследнику в полном объеме со дня открытия наследства независимо от времени его фактического принятия. Исходя из указанной нормы со дня открытия наследства к наследнику переходят все права, удостоверяемые долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, и он приобретает статус участника общества, если уставом прямо не предусмотрено право участников давать согласие на переход доли в уставном капитале такого общества к наследникам участников общества.

В соответствии с п. 7. 7 раздела 4 Устава общества в редакции 2002 доли в уставном капитале общества в случае смерти участника-физического лица или реорганизации (ликвидации) участника- юридического лица переходят к наследникам и правопреемникам юридических лиц согласно ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью.»

Согласно пункту 8 статьи 21 Закона Об Обществах с ограниченной ответственностью (в редакции на момент открытия наследства) доли в уставном капитале общества переходят к наследникам граждан и к правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества, если иное не предусмотрено уставом общества с ограниченной ответственностью.

Таким образом, в силу названных норм права Шинкаернко В.А. унаследовала долю своего сына – Солоницкого Игоря Алексеевича, умершего 23 мая 2011 г. (том 2 Лист дела 172)  и на момент приобретения Данелян С.Ш. доли на торгах являлась участником общества.

 В свою очередь Шинкаренко В.А., считает, что Данелян С.Ш. не приобрел право на долю, так как сделка по  продаже доли на торгах нотариально не удостоверена.Указанный довод суд апелляционной инстанции считает ошибочным.

В соответствии с абз. 1 п. 11 ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» в редакции Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ сделка, направленная на отчуждение доли в уставном капитале общества, подлежит нотариальному удостоверению. Несоблюдение нотариальной формы влечет за собой недействительность этой сделки. Перечислены случаи, когда нотариального удостоверения не требуется. В перечне этих случаев не названа продажа доли с публичных торгов.

Однако, в данном случае, законодательством устанавливается специальный порядок заключения договоров на торгах (ст. ст. 447 - 448 ГК РФ). Правила этих статей применяются и к публичным торгам, проводимым в порядке исполнения решения суда, если иное не предусмотрено законодательством (п. 6 ст. 447 ГК РФ). В частности, процесс проведения торгов детально урегулирован законодательством, они проводятся публично уполномоченным на то субъектом. Особенности заключения договоров на торгах проявляются в том, что договору предшествует извещение о проведении торгов, участники торгов вносят задаток, лицо, выигравшее торги, и организатор торгов подписывают протокол о результатах торгов, который имеет силу договора.

Нотариально удостоверяется договор, составленный в виде одного документа, подписываемого его участниками. Протокол о результатах торгов все же иной документ. Это не договор, но документ, имеющий силу договора.

Шикаренко В.А. заявила, что она, как участник общества не давала согласия на переход доли к Данеляну С.Ш.

 В соответствии с пунктом 9 статьи 21 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» при продаже доли или части доли в уставном капитале общества с публичных торгов права и обязанности участника общества по таким долям или части доли переходят с согласия участников общества.

Уставом общества в редакции 2002 частью 1У.7.1 предусмотрено, что участник общества может продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале общества одному или нескольким участникам общества, а также третьим лицам с согласия общего собрания участников общества.

В случае, если уставом общества предусмотрена необходимость получить согласие общества на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества участникам общества или третьим лицам, такое согласие считается полученным участником общества, отчуждающим долю или часть доли, при условии, что в течение тридцати дней со дня обращения к обществу или в течение иного определенного уставом общества срока им получено согласие общества, выраженное в письменной форме, либо от общества не получен отказ в даче согласия на отчуждение доли или части доли, выраженный в письменной форме (пункт 10 статьи 21 Закона N 14-ФЗ).

   Следовательно, согласием участников общества на переход прав и обязанностей участника общества при продаже доли в уставном капитале общества с публичных торгов считается не только представление этими участниками письменных заявлений о согласии на переход доли к третьему лицу, но и непредставление письменных заявлений об отказе от дачи согласия на переход доли.

В материалах дела отсутствуют какие-либо письменные заявления об отказе в согласии на переход долей в уставном капитале ООО ПКФ «Казачий Круг» к Данеляну С.Ш. Суд апелляционной инстанции отмечает, что Данеляном С.Н. приобреталось 95% долей в уставном капитале, на момент проведения публичных торгов в ЕГРЮЛ сведения о Шинкаренко В.А. как об участнике общества с 5% долей отсутствовали.

 Шинкаренко В.А. считает незаконным определение Краснодарского краевого суда об обращении взыскания на принадлежащие ее семье доли в ООО ПКФ «Казачий Круг», не отрицала того, что она не дала бы согласия не переход доли к Днеляну С.Ш. То есть, Шинкаренко В.А., сохранив статус участника общества в порядке наследственного правопреемства после смерти сына Солоницкого И.А., на долю которого взыскание судом общей юрисдикции обращено не было, блокировала бы переход 95% доли в уставном капитале общества к любому ее покупателю на публичных торгах, не предлагая при этом ни выплаты денежных средств в порядке возмещения расходов покупателя доли, ни погашения задолженности в рамках исполнительного производства. В таком случае оказалось бы невозможным достижение цели исполнительного производства.

В абзаце 3 пункта 18 статьи 21 Закона N 14-ФЗ указано следующее: в случае отчуждения либо перехода доли или части доли в уставном капитале общества по иным основаниям к третьим лицам с нарушением порядка получения согласия участников общества или общества, предусмотренного настоящей статьей, а также в случае нарушения запрета на продажу или отчуждение иным образом доли или части доли участник или участники общества либо общество вправе потребовать в судебном порядке передачи доли или части доли обществу в течение трех месяцев со дня, когда они узнали или должны были узнать о таком нарушении. При этом в случае передачи доли или части доли обществу расходы, понесенные приобретателем доли или части доли в связи с ее приобретением, возмещаются лицом, которое произвело отчуждение доли или части доли с нарушением указанного порядка. Решение суда о передаче доли или части доли обществу является основанием государственной регистрации соответствующего изменения. Такие доля или часть доли в уставном капитале общества