Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.11.2008 по делу n А53-22709/2007. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002 тел. /факс [phone],

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                            дело № А53-22709/2007-С5-14

28 ноября 2008 г.                                                                                   15АП-2750/2008-НР

Резолютивная часть постановления объявлена 21 ноября 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен 28 ноября 2008 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Гуденица Т.Г.

судей Андреевой Е.В., Золотухиной С.И.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Коневой М.А.

при участии:

от заявителя – предпринимателя Дьяченко К.И. – представителя Дьяченко Е.Г., паспорт серия 6003 №704646, выдан отделом милиции №2 УВД г. Волгодонска Ростовской области 24.02.2003 г., доверенность №3 от 29.08.2008 г.,

заявителя апелляционной жалобы – Тарариной М.И. паспорт серия 6004 №074055, выдан отделом милиции №1 УВД г. Волгодонска Ростовской области 25.06.2003 г., представителя Дьяченко Е.Г., доверенность №3 от 07.07.2007 г.

от муниципального органа – администрации г. Волгодонска – представителя Лазаревой А.В., удостоверение №169 от 11.02.2008 г., доверенность от 11.01.2008 г. №48-1/7.1-65,

от должностного лица – мэра г. Волгодонска – представителя Лазаревой А.В., удостоверение №169 от 11.02.2008 г., доверенность от 11.01.2008 г. №49-1/7.1-65,

от третьего лица – ОАО «Волгодонскмежрайгаз» – представитель не явился, уведомление №60750, 60757, 60756,

от третьего лица – ООО «Земля» – представитель не явился, уведомление №60755,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы индивидуальных предпринимателей Дьяченко Константина Ивановича, Тарариной Маргариты Ивановны

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 22 апреля 2008г. по делу № А53-22709/2007-С5-14,

принятое в составе судьи Соловьёвой М.В.

по заявлению индивидуального предпринимателя Дьяченко Константина Ивановича

к мэру г. Волгодонска, администрации г. Волгодонска

третьи лица - открытое акционерное общество «Волгодонскмежрайгаз», общество с ограниченной ответственностью «Земля»

о признании незаконными действий (бездействия) органа местного самоуправления, должностного лица

УСТАНОВИЛ:

индивидуальный предприниматель Дьяченко Константин Иванович (далее – предприниматель) обратился в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением к Мэру города Волгодонска (далее - Мэр), Администрации города Волгодонска (далее – Администрация) со следующими требованиями (с учетом уточнений, произведенных в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации):

1) признать незаконными действия мэра г. Волгодонска по рассмотрению и разрешению жалобы от 12.10.2007 г. на решение комиссии по осуществлению контроля за состоянием озелененных территорий г. Волгодонска от 28.08.2007 г. и от 25.09.2007 г., изложенные в протоколах заседания комиссии от 28.08.2007 г. № 6, от 25.09.2007 г. № 8, выразившееся в нарушении порядка ее рассмотрения;

2) признать незаконными бездействие мэра г. Волгодонска, выразившееся в непринятии решения об обязании администрации г. Волгодонска принять решение о согласовании Дьяченко К.И. сноса 13 деревьев, растущих в зоне строительства на земельном участке по адресу г. Волгодонск ул. Энтузиастов 10 «г» без выплаты денежной компенсации за их снос, как не соответствующие требованиям закона и нарушающие права и законные интересы ИП Дьяченко К.И. в сфере предпринимательских отношений;

3) признать незаконными действия администрации г. Волгодонска по рассмотрению жалобы Дьяченко К.И. № 2 от 12.10.2007 г. на решения комиссии по осуществлению контроля за состоянием озелененных территорий г. Волгодонска от 28.08.2007 г. и от 25.09.2007 г.;

4)  признать незаконным бездействие администрации г. Волгодонска по принятию решения о вырубке 13 аварийно-опасных деревьев вяза из зоны строительства на земельном участке по адресу г. Волгодонск ул. Энтузиастов 10 «г», предоставленном Дьяченко К.И. в аренду под строительство магазина без выплаты денежной компенсации   ущерба   вреда   окружающей   среде   у   результате   их   уничтожения;

5) обязать администрацию г. Волгодонска под руководством мэра г. Волгодонска незамедлительно в десятидневный срок принять решение о согласовании Дьяченко К.И. вырубки 13 аварийно-опасных деревьев вяза, произрастающих в зоне строительства на земельном участке по ул. Энтузиастов, 10 «г», г. Волгодонск, без уплаты денежной компенсации вреда окружающей среде за их уничтожение в доход муниципального бюджета.

Предприниматель также просил прекратить производство по делу в части требований о признании незаконными решений комиссии от 25.09.2007 г. и от 28.08.2007 г., изложенных в протоколах заседании комиссии от 28.08.2007 г. № 6, от 25.09.2007 г. № 8.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены открытое акционерное общество «Волгодонскмежрайгаз», общество с ограниченной ответственностью «Земля».

Решением суда от 22.04.2008 г. требование предпринимателя о признании незаконными решений комиссии от 25.09.2007 г. и от 28.08.2007 г., изложенных в протоколах заседании комиссии от 28.08.2007 г. № 6, от 25.09.2007 г. № 8, удовлетворено. В удовлетворении требований в оставшейся части отказано.

Предприниматель Дьяченко Константин Иванович обжаловал решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ и заявил в жалобе следующие требования:

1) отменить полностью решение суда первой инстанции;

2) удовлетворить заявление о фальсификации представителем Мэра и администрации города Волгодонска Лазаревой Анной Владимировной доказательств по делу № А 53-22709/2007-С6-14 и исключить из числа доказательств по делу акт обследования зелёных насаждений на земельном участке по адресу ул. Энтузиастов 10 «г», г. Волгодонск Ростовская область от 24.08.2007г., составленный и подписанный от имени несуществующей комиссии по осуществлению контроля за состоянием озеленённых территорий в г. Волгодонске A.M. Милосердовым, М.Н. Жидковой, Т.А. Гноинской, Т.Г. Якимовой, А.Л. Литвинюком, С.А. Богоровской, СИ. Михайловой, Г.А. Ясковец;

3) прекратить производство по настоящему делу в части требований о признании незаконными решений комиссии по осуществлению контроля за состоянием озеленённых территорий в г. Волгодонске от 28.08.2007г. и от 25.09.2007г. о правах и обязанностях индивидуального предпринимателя Дьяченко Константина Ивановича, оформленных протоколами заседаний комиссии от 28.08.2007г. № 6 и от 25.09.2007г. № 8;

4) признать незаконными, как противоречащие требованиям ч. 6 ст. 43 ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» от 06.10.2003 N131-ФЗ, п. 3 ст. 5, п. 3, п. 4, п. 5 ч. 1 ст. 10, ч. 1 ст. 12 ФЗ от 02.05.2006 N 59-ФЗ «О порядке рассмотрения обращений граждан Российской Федерации», создающие индивидуальному предпринимателю препятствия в осуществлении им предпринимательской деятельности, действия (бездействие) главы города Волгодонска, выразившиеся в направлении жалобы предпринимателя Дьяченко К.И. исх. № 2 от 12.10.2007г. на решения комиссии по осуществлению контроля за состоянием озеленённых территорий в г. Волгодонске от 28.08.2007г. и от 25.09.2007г. о правах и обязанностях предпринимателя Дьяченко К.И., оформленные протоколами заседаний комиссии от 28.08.2007г. № 6 и от 25.09.2007г. № 8, на рассмотрение по существу неуполномоченному на решение вопросов местного значения в сфере организации мероприятий по охране окружающей среды и на управление (руководство) администрацией города Волгодонска управляющему делами администрации города Волгодонска и в не уведомлении об этом предпринимателя Дьяченко К.И.; в нерассмотрении по существу жалобы предпринимателя Дьяченко К.И. исх. № 2 от 12.10.2007г. на решения комиссии по осуществлению контроля за состоянием озеленённых территорий в г. Волгодонске от 28.08.2007г. и от 25.09.2007г. о правах и обязанностях индивидуального предпринимателя Дьяченко Константина Ивановича, оформленные протоколами заседаний комиссии от 28.08.2007г. № 6 и от 25.09.2007г. № 8, в не принятии мер по устранению нарушений   прав   и   законных   интересов   индивидуального   предпринимателя   Дьяченко Константина Ивановича в сфере предпринимательской деятельности;

5) признать незаконными действия (бездействие) администрации города Волгодонска, выразившиеся в непринятии мер по разрешению по существу заявления предпринимателя Дьяченко К.И. от 25.08.2007г. в не составлении акта оценки зелёных насаждений, разрешение о вырубке которых просит индивидуальный предприниматель Дьяченко Константин Иванович, в невыдаче разрешения на вырубку 13 аварийно-опасных деревьев вяза из зоны строительства на земельном участке, расположенном по ул. Энтузиастов 10 «г» в г. Волгодонске Ростовской области, предоставленном предпринимателем Дьяченко К.И. в аренду под строительство магазина промышленных товаров без выплаты денежной компенсации ущерба вреда окружающей среде в результате их уничтожения, как противоречащие п. 11 ч. 1 ст. 16 ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации», п. 11 ч. 1 ст. 57 Устава города Волгодонска, п.1 ч.5, ч. 7 ст. 3, ч. 1 ст. 5 Областного закона «Об охране зеленых насаждений в населенных пунктах Ростовской области», п. 4.12 (таблица 4) «СНиП 2.07.01-89 Градостроительство. Планировка и застройка городских и сельских поселений», п. 3 ст. 5, п. 3, п. 4, п. 5 ч. 1 ст. 10, ч. 1 ст. 12 ФЗ от 02.05.2006 N 59-ФЗ «О порядке рассмотрения обращений граждан Российской Федерации», создающие препятствия предпринимателю Дьяченко К.И. в осуществлении предпринимательской деятельности;

6)  в порядке пункта 3 части 5 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязать администрацию города Волгодонска под руководством Мэра города Волгодонска в десятидневный срок составить акт оценки аварийно-опасного состояния 13 деревьев вяза, произрастающих с нарушением требований п. 4.12 (таблица 4) «СНиП 2.07.01-89 Градостроительство. Планировка и застройка городских и сельских поселений» (утв. постановлением Госстроя СССР от 16.05.1989 N 78) (ред. от 25.08.1993) на расстоянии менее 3 метров от подошвы и внутренней грани подпорной стенки в зоне строительства на земельном участке по адресу: ул. Энтузиастов, 10 «г», г. Волгодонск, Ростовской области, предоставленном предпринимателю Дьяченко К.И. в аренду под строительство магазина; утвердить перечень мероприятий на 2008г. по вырубке 13 аварийно-опасных деревьев вяза, произрастающих на земельном участке по адресу ул. Энтузиастов 10 «г», г. Волгодонск, Ростовской области, и выдать индивидуальному предпринимателю Дьяченко Константину Ивановичу разрешение на вырубку 13 аварийно-опасных деревьев вяза, произрастающих в зоне строительства на земельном участке по адресу: ул. Энтузиастов, 10 «г», г. Волгодонск, Ростовской области без выплаты денежной компенсации за их уничтожение.

С апелляционной жалобой на решение суда первой инстанции также обратилась индивидуальный предприниматель Тарарина Маргарита Ивановна, в которой просила решение суда от 22.04.2008 г. отменить в части: 1) признания незаконными решений комиссии по осуществлению контроля за состоянием озелененных территорий в г. Волгодонске администрации г. Волгодонска, изложенных в протоколах заседаний комиссии от 28.08.2007 г. №6 и от 25.09.2007 г. №8, созданной с нарушением норм устава г. Волгодонска и решения Волгодонской городской Думы №143 от 07.09.2005 г.; 2) отказа в удовлетворении требований предпринимателя о признании незаконными действий (бездействия) главы г. Волгодонска и администрации г. Волгодонска по рассмотрению жалобы №2 от 12.10.2007 г. на решения комиссии по осуществлению контроля за состоянием озелененных территорий в г.Волгодонске от 28.08.2007 г. и от 25.09.2007 г.

В отзыве на апелляционную жалобу предпринимателя администрация г. Волгодонска просила отказать в ее удовлетворении.

Постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.06.2008 г. решение суда от 22.04.2008 г. изменено, прекращено производство по делу в части требования о признании недействительными решений комиссии по осуществлению контроля за состоянием озелененных территорий в г. Волгодонске администрации г. Волгодонска, изложенных в протоколах заседаний комиссии от 28.08.2007 г. №6 и от 25.09.2007 г. №8. В удовлетворении остальной части требований отказано.

Постановлением арбитражного суда кассационной инстанции от 05.09.2008 г. постановление арбитражного суда апелляционной инстанции от 25.06.2008 г. отменено, дело передано на новое рассмотрение в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд. Суд кассационной инстанции указал на то, что прекращение производства по делу арбитражным судом является одним из способов разрешения спора, в связи с чем решение суда первой инстанции как принятое о правах и обязанностях лиц, не привлеченных к участию в деле, следовало отменить в полном объеме, привлечь к участию в деле всех заинтересованных лиц и назначить рассмотрение дела по существу по правилам первой инстанции.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

ОАО «Волгодонскмежрайгаз», ООО «Земля», извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного заседания в апелляционной инстанции, явку представителей не обеспечили. ООО «Земля» направило ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие его представителя.

При новом рассмотрении в судебном заседании апелляционной инстанции представитель Дьяченко К.И. и Тарариной М.И. поддержал доводы, изложенные в апелляционных жалобах.

Представитель администрации и мэра г. Волгодонска поддержала доводы, изложенные в отзыве.

В судебном заседании был объявлен перерыв в порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, исследовав доводы, приведенные в апелляционной жалобе,  арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что решение суда от 22.04.2008 г. подлежит отмене по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела на основании