Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.05.2013 по делу n А32-17926/2011. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 47б лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                            дело № А32-17926/2011

29 мая 2013 года                                                                                    15АП-14601/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 06 марта 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 13 марта 2013 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Герасименко А.Н.

судей Винокур И.Г., Шимбаревой Н.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Тан-Бин Е.С.

при участии:

от налоговой инспекции: представитель Маркарян А.А. по доверенности от 09.01.2013

от ООО «Аватиах»: представитель не явился, о времени и месте судебного заседания извещен  (уведомление № 40945)

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Аватиах» на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 24.09.2012 по делу № А32-17926/2011 по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Аватиах» к заинтересованному лицу - Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №8 по Краснодарскому краю о  признании недействительным решений, принятое в составе судьи Руденко Ф.Г.

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Аватиах» (далее – заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением о признании недействительным решений Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №8 по Краснодарскому краю (далее – налоговая инспекция) №14-12/1473 от 04.04.2011г. и №14-12/5155 от 04.04.2011г.

Решением суда от 24.09.2012г. в удовлетворении заявления отказано.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, общество с ограниченной ответственностью «Аватиах» обжаловало его в суд апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и просило решение Арбитражного суда Краснодарского края от 24.09.2012 по делу № А32-17926/2011 отменить полностью.

В связи с отпуском судьи Сулименко Н.В. в составе суда произведена замена в порядке ст. 18 АПК РФ.

В судебном заседании от ООО «Аватиах суду поступило ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие представителя».

Суд с учетом мнения представителя налоговой инспекции счел возможным удовлетворить ходатайство и рассмотреть апелляционную жалобу в порядке ч. 3 ст. 156 АПК РФ.

Представитель налоговой инспекции поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу -  без удовлетворения.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, 21.10.2011 г. ООО «АВАТИАХ» представило в Межрайонную ИФНС России № 8 по Краснодарскому краю уточненную налоговую декларацию по НДС за 4 квартал 2009г., в которой налоговая база определена налогоплательщиком в размере 7 439 272 руб. налоговые вычеты заявлены  от реализации 5 263 004 руб., в т.ч. 2 549 182 руб. - НДС, предъявленный налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), 2 713 822 руб. - НДС, предъявленный подрядными организациями по выполненным работам. Сумма налога к возмещению из бюджета составила 3 923 935 руб.

Проведенной Межрайонной ИФНС России № 8 по Краснодарскому краю в соответствии со ст.88 НК РФ камеральной проверкой установлено, что Общество не подтвердило правомерность заявленных вычетов в сумме 5 263 004 руб. в связи с чем, неправомерно заявлен к возмещению из бюджета НДС в сумме 3 923 935 руб.

Выявленные нарушения зафиксированы в акте  камеральной налоговой проверки от 03.02.2011 № 14-15/21544.

По результатам рассмотрения акта и материалов проверки, а также возражений налогоплательщика, принято Решение от 04.04.2011 № 14-12/5155 об отказе в привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения, Решение от 04.04.2011 № 14-12/1473 об отказе в возмещении суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению, согласно которому, налогоплательщику отказано в возмещении из бюджета полностью НДС по уточнённой налоговой декларации по НДС за 4 квартал 2009 г. в сумме в сумме 3 923 935 руб.

Не согласившись с принятыми  налоговой инспекцией решениями №14-12/5155 от 04.04.2011г. и  №14-12/1473 от 04.04.2011г., общество обратилось с апелляционной жалобой в вышестоящий налоговый орган.

Решением Управления ФНС России по Краснодарскому краю № 20-12-413 от 20.05.2012, утверждено решение Инспекции №14-12/5155 от 04.04.2011г. и оставлено без изменения решение Инспекции №14-12/1473 от 04.04.2011г.

Не согласившись с указанными решениями, заявитель обратился в арбитражный суд с заявлением о признании их недействительными.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит частичному удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с положениями пункта 1 статьи 143 Налогового кодекса Российской Федерации общество является плательщиком налога на добавленную стоимость.

В силу пункта 1 статьи 171 Налогового кодекса РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога на добавленную стоимость, исчисленную в соответствии со статьей 166 Налогового кодекса РФ, на установленные статьей 171 налоговые вычеты.

Пунктом 2 статьи 171 Налогового кодекса РФ установлено, что вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав на территории Российской Федерации либо уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации в таможенных режимах выпуска для внутреннего потребления, временного ввоза и переработки вне таможенной территории либо при ввозе товаров, перемещаемых через таможенную границу Российской Федерации без таможенного контроля и таможенного оформления

Исходя из статьи 172 Налогового кодекса РФ налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 Кодекса, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога на добавленную стоимость, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов, в случаях, названных в пунктах 3,6-8 статьи 171 Кодекса. Вычетам подлежат, если иное не установлено статьей 171 Кодекса, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику, после принятия на учет приобретенных товаров (работ, услуг) и при наличии соответствующих первичных документов.

Следовательно, для применения налоговых вычетов по НДС необходимо соблюдение следующих условий: наличие счета-фактуры и принятие товаров на учет. При этом приведенные выше нормы предполагают возможность применения налогового вычета только при наличии реального осуществления хозяйственных операций.

В соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 169 Налогового кодекса РФ счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия предъявленных сумм налога к вычету или возмещению в порядке, предусмотренном налоговым законодательством.

В пункте 1 статьи 176 Налогового кодекса РФ указано, что в случае, если по итогам налогового периода сумма налоговых вычетов превышает общую сумму налога, исчисленную по операциям, признаваемым объектом налогообложения в соответствии с подпунктами 1 - 2 пункта 1 статьи 146 НК РФ, полученная разница подлежит возмещению (зачету, возврату) налогоплательщику в силу положений статьи 176 НК РФ.

По смыслу главы 21 Налогового кодекса РФ документы, представляемые налогоплательщиком в инспекцию, должны быть достоверными, непротиворечивыми, содержащиеся в них сведения должны подтверждать реальность хозяйственной операции и иные обстоятельства, с которыми Кодекс связывает право налогоплательщика на налоговые вычеты.

Согласно Постановлению Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды» представление налогоплательщиком в налоговый орган всех надлежащим образом оформленных документов, предусмотренных законодательством о налогах и сборах, в целях получения налоговой выгоды является основанием для ее получения, если налоговым органом не доказано, что сведения, содержащиеся в этих документах, неполны, недостоверны и (или) противоречивы.

В соответствии с частью 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия налоговым органом оспариваемого акта, возлагается на этот орган. В связи с этим при рассмотрении в арбитражном суде налогового спора налоговым органом могут быть представлены в суд доказательства необоснованного возникновения у налогоплательщика налоговой выгоды. Эти доказательства, как и доказательства, представленные налогоплательщиком, подлежат исследованию в судебном заседании согласно требованиям статьи 162 АПК РФ и оценке арбитражным судом в совокупности и взаимосвязи с учетом положений статьи 71 АПК РФ.

Как следует из материалов дела, в проверяемом периоде Общество, применяло общий режим налогообложения с заявленным основным видом деятельности производство общестроительных работ по возведению зданий, ОКВЭД 45.21.1.

Судом установлено и подтверждается материалами дела, что Обществом 20.01.2010 представлена в налоговый орган первичная налоговая декларация по НДС за 4 квартал 2009 г. с «нулевыми» показателями.

В уточненной налоговой декларации по НДС за 4 квартал 2009 г., представленной налогоплательщиком 21.05.2010 налоговая база определена налогоплательщиком в сумме 7 439 272 руб., налоговые вычеты заявлены в сумме 5 263 004 руб., в т.ч. 2 549 182 руб. - НДС, предъявленный налогоплательщику при приобретении то варов (работ, услуг), 2 713 822 руб. - НДС, предъявленный подрядными организациями по выполненным работам. Сумма налога к возмещению из бюджета составила 3 923 935 руб.

Как установлено судом, Общество согласно договору аренды земельного участка от 10.10.2003г. № 9/4, заключенного с ГУ «Сочинский национальный парк» осуществляло мероприятия связанные с подготовкой документов для строительства объекта «Пансионат на территории Мацестинского лесничества в Хостинском районе г. Сочи» на арендуемом участке.

В целях подготовки к строительству вышеуказанного объекта, подрядными организациями выполнены работы и оказаны услуги, в т.ч. разработка эскизного проекта, обследование участка, инженерно-геодезические изыскания, получение технических условий, разработка проектно-сметной документации, выполнение временной подъездной дороги, всего на сумму 17 790 6.10 руб., в т.ч. НДС 2 713 822 руб.

Для подтверждения правомерности применения Обществом налогового вычета в сумме 2 713 822 руб., предъявленного подрядными организациями по выполненным работам, услугам и разработкой проектно-сметной документации, производимых в связи со строительством «Пансионата на территории Мацестинского лесничества в Хостинском районе г. Сочи», обществом представлены договоры, счета-фактуры, акты выполненных работ, которые относятся к периоду 2007 - 2008 г.г.

Налоговый орган посчитал возмещение в сумме 2 713 822 руб. по НДС неправомерным по следующим обстоятельствам:

- общество является оздоровительной организацией, соответственно, согласно п.п. 18 п. 3 ст. 149 НК РФ не подлежит налогообложению НДС;

- положительное заключение экспертизы проектной документации и инженерных изысканий отсутствует;

- обществом в ходе проверки не представлено разрешение на строительство.

Отказывая Обществу в заявленном вычете НДС в сумме 2 713 822 руб., суд первой инстанции  исходил из того, что   Управлением  Краснодарской краевой  государственной экспертизы  проектов территориального  планирования, проектов строительства  и инженерных изысканий   от 17.08.2008г. утверждено отрицательное заключение  № 23-6-4-0693-08 на объект капитального строительства  «пансионат на территории  Мацестинского лесничества в Хостинском районе г. Сочи» в связи с несоответствием  требований нормативных  технических документов  и результатов  инженерных изысканий, также судом первой инстанции  установлено, что на момент рассмотрения  заявления налогоплательщика отсутствовало разрешение на строительство.

Налоговый орган также в своем решении указывает, что  согласно  положениям  п.п. 18 п. 3 ст. 149 НК РФ не подлежит налогообложению НДС деятельность оздоровительных организаций.

В соответствии с Общероссийским классификатором видов экономической деятельности, введенным в действие Постановлением Госстандарта от 06.11.2001 № 454-ст, оздоровительные организации могут быть созданы в виде пансионатов, домов отдыха, заповедников, спортивно-оздоровительных организаций и иных формах, которые не относятся к организациям здравоохранения, осуществляющим свою деятельность на основании лицензии на медицинскую деятельность.

С учетом изложенного, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что объект строительства предназначен для осуществления операций, предусмотренных п.3 ст. 149 НК РФ, не подлежащих налогообложению налогом на добавленную стоимость, в связи с чем, в силу п. 2 с т. 170 и п.2 ст. 171 НК РФ вычет по спорным работам заявлен Обществом неправомерно.

Вместе с тем, указанный вывод суд первой инстанции признается судом апелляционной инстанции неправомерным. Доводы налогового органа не могут являться основанием для отказа в предоставлении налоговых вычетов ввиду следующего.

Подпунктом 1 пункта 1 статьи 146 Кодекса установлено, что объектом налогообложения признается реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание