Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.06.2013 по делу n А32-22985/2011. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

4 статьи 7 Закона N 131-ФЗ муниципальные правовые акты не должны противоречить Конституции Российской Федерации, федеральным конституционным законам, настоящему Федеральному закону, другим федеральным законам и иным нормативным правовым актам Российской Федерации, а также конституциям (уставам), законам, иным нормативным правовым актам субъектов Российской Федерации.

Компетентный орган местного самоуправления, его должностное лицо, основываясь на необходимости контроля за соблюдением действующего законодательства при осуществлении публичных функций, в порядке самоконтроля вправе отменить ранее принятый данным либо другим должностным лицом органа местного самоуправления правовой акт (часть 1 статьи 48 Закона N 131-ФЗ).

            В силу пункта 5 статьи 30 Земельного кодекса Российской Федерации (далее – Земельный кодекс) предоставление земельного участка для строительства с предварительным согласованием места размещения объекта осуществляется в следующем порядке: выбор земельного участка и принятие в порядке, установленном статьей 31 Кодекса, решения о предварительном согласовании места размещения объекта; проведение работ по формированию земельного участка; государственный кадастровый учет земельного участка в соответствии с правилами, предусмотренными статьей 70 Кодекса; принятие решения о предоставлении земельного участка для строительства в соответствии с правилами, установленными статьей 32 Кодекса.

            В соответствии со статьей 3 Федерального закона от 17.11.1995 № 169-ФЗ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации», статьей 51 Градостроительного кодекса строительство любого объекта недвижимости должно производиться при наличии разрешения на строительство, которое представляет собой документ, подтверждающий соответствие проектной документации требованиям градостроительного плана земельного участка и дающий застройщику право осуществлять строительство, реконструкцию объектов капитального строительства.

            В целях строительства объекта капитального строительства застройщик направляет в уполномоченный на выдачу разрешений орган заявление о выдаче разрешения на строительство, к которому прилагаются правоустанавливающие документы на земельный участок, градостроительный план земельного участка, материалы, содержащиеся в проектной документации, положительное заключение государственной экспертизы проектной документации (часть 7 статьи 51 Градостроительного кодекса).

            Экспертиза, в силу пункта 4 части 2 статьи 49 Градостроительного кодекса, не проводится в отношении проектной документации отдельно стоящих объектов капитального строительства с количеством этажей не более чем два, общая площадь которых составляет не более чем 1500 квадратных метров и которые не предназначены для проживания граждан и осуществления производственной деятельности.

            Постановлением Госстандарта Российской Федерации от 26.09.2001 № 82 создана Система добровольной сертификации услуг гостиниц и других средств размещения на категорию (далее – Система). Утверждено Положение о Системе.

            Приложением Е к Положению о системе установлены виды средств размещения и номеров, минимальные и дополнительные требования к средствам размещения и к номерам различных категорий. Согласно приведенным в названном приложении терминам, гостиничные номера представляют собой помещения для проживания людей.

            Департаментом архитектуры и градостроительства администрации муниципального образования города Краснодар в материалы дела были  представлены документы, на основании  которых  было выдано  разрешение   на строительство.

            Из  представленного  заявления  ИП Пошнагова   З.К. (вход. К9318-7 от 26.05.2011г.) следует, что была изложена  просьба  о выдаче  разрешения  на строительство двух этажного  здания  гостиницы с кафе- кондитерской  с подвалом, при этом по  проектной  документации   не была  осуществлена   государственная  экспертиза   применительно  к ст.49  Градостроительного  Кодекса  Российской  Федерации.     

В соответствии с Общероссийским классификатором продукции по видам экономической деятельности ОКПД ОК 034-2007 (КПЕС 2002), введенным в действие приказом Ростехрегулирования от 22.11.2007 N 329-ст, к услугам гостиниц (группировка 55.1) относятся услуги по предоставлению мест для временного проживания и сопутствующие услуги, оказываемые гостиницами, мотелями, загородными гостиницами и другими местами для временного проживания.

            Судебная коллегия  приходит к выводу, что   на основании  ст. 49 ГрК РФ  наличие  заключения  государственной  экспертизы проектной  документации  объекта, предназначенного для проживания  граждан, является  обязательным.

   Из  приказа   Департамента архитектуры и градостроительства администрации муниципального образования города Краснодар № 531 от 17.06.2010г.  следует, что был   изменен  вид разрешенного  использования  земельного участка  с КН 23:43:0414013:264 площадью 258 кв.м. по ул.  Тюляева , 9/2  с вида разрешенного  использования  земельного участка  «для  строительства кафе- кондитерской»  на  основной  вид  разрешенного использования  земельного  участка «для  строительства гостиницы с кафе-кондитерской».

Разрешение   на  строительство   от 06.06.2011 № RU-23306000-1809-р  также  выдано на строительство  2- этажного  здания  гостиницы с кафе- кондитерской с подвалом.

Согласно   проектной документации - Архитектурный  проект,  книга 1 том 1,  предполагалось строительство двухэтажного здания  гостиницы  с кафе- кондитерской  с подвалом. Первый этаж -  общая  площадь  198,0 м2 , высота  первого  этажа в чистоте -3,92 м, второй  этаж  общая площадь187,6 м2, высота -3,88м.,подвал-общая  площадь -196,7м2, высота  подвала  в чистоте 3 м., верх  перекрытия подвала  находится  на расстоянии 0,62 м. от проектного  уровня земли. Общая  площадь здания -582,3 кв.м, строительный  объем  2373,0 куб.м.

Подлежат   отклонению  доводы  ИП Пошнагова З.К. о том, что государственная  экспертиза  не должна проводиться  в виду   применения  п.5 ч.2  ст.49  ГрК РФ из которого  следует, что  отдельно стоящие объекты капитального строительства с количеством этажей не более чем два, общая площадь которых составляет не более чем 1500 квадратных метров, которые предназначены для осуществления производственной деятельности и для которых не требуется установление санитарно-защитных зон или для которых в пределах границ земельных участков, на которых расположены такие объекты, установлены санитарно-защитные зоны или требуется установление таких зон, за исключением объектов, которые в соответствии со статьей 48.1 настоящего Кодекса являются особо опасными, технически сложными или уникальными объектами.

Как ранее  установлено апелляционным  судом, строящееся  задание  предназначено  для проживания  граждан, при этом  из анализа  представленного   проекта  задания судом  установлено  следующее.    

             В материалы  дела приложен  эскизный  проект, а также  архитектурно- строительное  решение  фасада здания   в осях «1-5» (т.6 л.д.77-98) , из представленных документов  следует, что   левая  часть  здания  имеет еще один этаж  над  вторым этажом  высотой 2,10м.

   В приложении Б к СНиП 31-05-2003 "Общественные здания административного назначения" приведены определения следующих понятий: этаж надземный - этаж при отметке пола помещений не ниже планировочной отметки земли; этаж подвальный - этаж при отметке пола помещений ниже планировочной отметки земли более чем на высоту помещений; этаж цокольный - этаж при отметке пола помещений ниже планировочной отметки земли на высоту не более половины высоты помещений.

Пунктом 5 приложения В "Правила подсчета общей площади здания, площади помещений, строительного объема, площади застройки и этажности здания при проектировании" к СНиП 31-05-2003 предусмотрено, что при определении этажности здания в число надземных этажей включаются все надземные этажи, в том числе технический этаж, мансардный, а также цокольный этаж, если верх его перекрытия находится выше средней планировочной отметки земли не менее чем на 2 метра.

Статьей 2 пунктом 23 Правил  землепользования  и застройки  на территории  муниципального образования  город  Краснодар (утверждены   Решением  Городской  Думы  Краснодара  от 30.07.2007г. № 19 п.6 с изменениями  от 27.06.2012г. № 31 п.20) предусмотрено, что  при определении этажности здания в число надземных этажей включаются все надземные этажи, в том числе технический этаж, мансардный, а также цокольный этаж, если верх его перекрытия находится выше средней планировочной отметки земли не менее чем на 2 метра.

При различном  числе  этажей в различных  частях жилого  дома  и задания  иного назначения, а также  при их  размещении  на участке  с уклоном, когда  за счет уклона  увеличивается  число  этажей, этажность определяется  отдельно для  каждой  части  здания.

Технический  этаж высотой не более 1,8  метра, расположенный  над  верхним  этажом  при определении  этажности  жилого дома  и здания  иного  назначения  не учитывается.

            Суд приходит к выводу, что   левая  часть  здания  имеет еще один этаж  над  вторым этажом  высотой 2,10м., следовательно, здание  невозможно  отнести  к двух этажному.

   Подготовка градостроительного плана земельного участка осуществляется в составе проекта межевания территории или в виде отдельного документа (часть 2 статьи 44 Градостроительного кодекса).

            В соответствии с частью 3 названной статьи в составе градостроительного плана земельного участка помимо прочего должны быть указаны минимальные отступы от границ земельного участка в целях определения мест допустимого размещения зданий, строений, сооружений, за пределами которых запрещено строительство зданий, строений, сооружений, информация о всех предусмотренных градостроительным регламентом видах разрешенного использования земельного участка.

            Приказом Минрегиона Российской Федерации от 10.05.2011 № 207 утверждена форма градостроительного плана земельного участка, согласно которой в чертеже градостроительного плана земельного участка и линий градостроительного регулирования должны быть указаны минимальные отступы от границ земельного участка в целях определения мест допустимого размещения объекта капитального строительства, за пределами которых запрещено строительство, места допустимого размещения объекта капитального строительства, информация об ограничениях в использовании земельного участка (зоны охраны объектов культурного наследия, санитарно-защитные, водоохранные зоны и иные зоны), параметры разрешенного строительства.

            К информации о разрешенном использовании земельного участка, требованиях к назначению, параметрам и размещению объекта капитального строительства (раздел 2 Формы градостроительного плана) отнесена информация о максимальном проценте застройки в границах земельного участка.

В материалы дела  представлен  градостроительный  план  земельного участка  RU23306000-00000000001752, из которого следует, что  земельный  участок  расположен в зоне  застройке многоэтажными домами  Ж.2 , основной  вид  разрешенного  использования  гостиницы, кафе.

В пункте  3 градостроительного   плана   земельного участка  указаны требования  к назначению, параметрами размещению объекта  капитального  строительства на указанном  земельном участке.

Предусмотрены следующие требования:  согласовать  задание  на проектирование с управлением социальной  защиты  населения департамента социальной  защиты  населения  Краснодарского края в  городе Краснодаре; при согласовании  проекта планировки  территории  необходимо  согласовать проект  с органами  ГИБДД УВД города  Краснодара; предусмотреть  места  для   хранения  автотранспорта   в соответствии с расчетными показателями   строительных норм и правил; для строительства получить  заключение Управления  Роспотребнадзора Краснодарского  края или  его  территориального  отдела;  разработать  перечень мероприятий  ГО ЧС в соответствии  с требованиями, выданными ГУ МЧС России  по Краснодарскому краю; получить в  органах МЧС России  декларацию пожарной  безопасности;  разработку  проектной  документации  производить  в  соответствии  с Постановлением Правительства  Российской Федерации  от 16.02.2008г. № 87 «О  составе разделов  проектной  документации  и требованиях к их  содержанию».

Из представленной   в материалы  дела проектной  документации  следует, что  указанные  требования  надлежащим образом  выполнены  не были.                                                                                     

В градостроительном   плане   земельного участка указано, что  процент  застройки участка  в  зоне (Ж.2) не нормируется.  Допускается  уменьшение   минимальных нормативных  противопожарных и санитарно- эпидемиологических разрывов  между  зданиями, строениями  и сооружениями, расположенными на соседних земельных  участках, при наличии  письменного  согласия  правообладателей  соседних  земельных  участков, подписи  которых должны быть  удостоверены  нотариально  и положительного заключения  органов, осуществляющих  пожарный  и  санитарно- эпидемиологический  контроль. 

Отклоняется  ссылка  ИП Пошнагова  З.К. на ответ  Управления  надзорной деятельности от 22.11.2011г. № 23/9.2-3895 о соблюдении  пожарной  безопасности, в связи с тем, что  указано  на консультационный  характер  данного    письма.    

Постановлением  Администрации  муниципального  образования  г. Краснодар   от 26.06.2009г. № 2203 об исполнении  решения  Арбитражного  суда  Краснодарского края   от 16.02.2009г. был  предоставлен земельный  участок   гражданину Пошнагову  З.К.  в аренду  на  три года  из земель  населенных пунктов    с кадастровым  номером     23:43: 0414013:264 площадью 258 кв.м., расположенный в охранных  зонах  инженерных  коммуникаций, для   строительства кафе- кондитерской по ул.  Тюляева ,9/2, в Карасунском внутригородском округе  города Краснодара  согласно  кадастровому  паспорту  земельного  участка (л.д.39 т.1).

В материалы  дела представлен  Приказ  № 531  от 17.06.2010г. об изменении  вида  разрешенного  использования  земельного  участка по улице  Тюляева, 9/2 в  Карасунском внутригородском  округе  города  Краснодара, из которого следует, что  изменен вид разрешенного  использования земельного участка  с  кадастровым номером  23:43: 0414013:264 площадью 258 кв.м. с видом  разрешенного использования  земельного  участка «для  строительства кафе- кондитерской»  на основной  вид  разрешенного  использования земельного участка «для строительства гостиницы с кафе- кондитерской» (л.д.113 т.6).

Постановлением  Администрации  муниципального  образования  г. Краснодар  № 3457 от 10.05.2012г. о предоставлении гражданину  З.К. Пошнагову земельного  участка в Карасунском  внутригородском  округе городе Краснодара, который