Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.06.2013 по делу n А32-22985/2011. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

был  предоставлен  гражданину Пошнагову  З.К.  в аренду  на  десять  лет из земель  населенных пунктов  земельный  участок  с кадастровым  номером     23:43: 0414013:264 площадью 258 кв.м., расположенный в охранных  зонах  инженерных  коммуникаций, для   строительства кафе- кондитерской по ул.  Тюляева ,9/2, в Карасунском внутригородском округе  города Краснодара  согласно  кадастровому  паспорту  земельного  участка (л.д.105 т.6).       

В  материалы  дела представлен  кадастровый  план  земельного  участка   23:43: 0414013:264, в котором  указано  разрешенное  использование для строительства  кафе-кондитерской (л.д.106-108 т.6). 

Из  представленного  договора  аренды   земельного   участка  № 4300018464 (л/с 119430000017767) от 28.05.2012г.   раздела  1 следует, что  арендатору  (Пошнагову З.К.) передан  за плату во временное   владение  и пользование  земельный  участок общей  площадью  258 кв.м., расположенный в Карасунском внутригородском округе  города Краснодар по улице  имени  Тюляева ,9/2, кадастровый номер   23:43: 0414013:264  для  строительства  кафе-кондитерской (л.д.99-111 т.6)    

Ранее  договор  аренды  № 4300015783 (л/с 119430000014444)  от 04.08.2009г. также  предусматривал  предоставление  за плату во временное   владение  и пользование  земельный  участок общей  площадью  258 кв.м., расположенный в Карасунском внутригородском округе  города Краснодар по улице  имени  Тюляева ,9/2, кадастровый номер   23:43: 0414013:264  для  строительства  кафе-кондитерской (л.д.40-47 т.1).

Суд приходит к выводу, что  земельный участок  с кадастровым  номером 23:43: 0414013:264  был   изначально сформирован  для строительства кафе-кондитерской площадью 56,0 кв.м., в 2012г. был  также  предоставлен   для строительства  кафе- кондитерской, при этом в заявлении  на разрешении  на строительство  было указано  2- х этажное  задние  гостиницы с кофе-кондитерской  с подвалом общей площадью  застройки  236,5кв.м.

В заявлении  (вход. к 9318-7 от 26.05.2011г.)  в качестве  основания  для  выдачи разрешения  на строительство было  указано  Постановление  Администрации  муниципального  образования  г. Краснодар   от 26.06.2009г. № 2203, которым  Пошнагову З.К.  был выделен  земельный  участок  для  строительства   кафе- кондитерской. 

Суд апелляционной  инстанции  на основании  указания  кассационной  инстанции  обязывал  стороны представить  документы, подтверждающие  процедуру  соблюдения  предоставления  земельного участка  в соответствии    статьями 30-32 Земельного  Кодекса Российской  Федерации. 

            Решением Арбитражного  суда Краснодарского  края  по  делу № А32-25206/2008  от 16.02.2009г. (л.д.52-56 т.1), которое  оставлено  в силе   Постановлением   ФАССКО  18.06.2009г. установлено, что  Распоряжением главы муниципального образования город Краснодар от 18.04.2007г. № 1023р «Об утверждении гражданину З.К. Пошнагову материалов предварительного согласования места размещения кафе-кондитерской в Карасунском внутригородском округе города Краснодара» утверждены материалы предварительного согласования места размещения кафе-кондитерской на земельном участке площадью 258 кв.м., расположенном по ул. Сормовской - ул. им. Тюляева в Карасунском внутригородском округе города Краснодара и Пошнагову З. К. разрешены производство проектно-изыскательских работ и разработка проекта строительства.

            Главным архитектором города 12.10.2007г. была согласована схема генерального плана на стадии «рабочий проект», в установленном порядке опубликована информация об утверждении предпринимателю Пошнагову З. К. материалов предварительного согласования размещения кафе-кондитерской и о предстоящем предоставлении земельного участка для соответствующего использования. Земельный участок сформирован, изготовлен и утвержден проект его границ, осуществлена постановка на кадастровый учет под № 23:43:04 14 013:0264, что подтверждено кадастровым планом земельного участка от 04.09.07 г. № 43/07-03/5-4359.

             Судебная коллегия  приходит  к выводу, что  при выделении   земельного  участка  под строительство  кафе- кондитерской  была проведена  процедура  предварительного  согласования  места размещения кафе-кондитерской на земельном участке площадью 258 кв.м.

        Приказом   № 531  от 17.06.2010г. об изменении  вида  разрешенного  использования  земельного  участка по улице  Тюляева, 9/2 в  Карасунском внутригородском  округе  города  Краснодара,  был  изменен вид разрешенного  использования земельного участка  с  кадастровым номером  23:43: 0414013:264 площадью 258 кв.м. с видом  разрешенного использования  земельного  участка «для  строительства кафе- кондитерской»  на основной  вид  разрешенного  использования земельного участка «для строительства гостиницы с кафе- кондитерской» (л.д.113 т.6).

Согласно статье 30 Земельного кодекса Российской Федерации предоставление земельных участков для строительства из земель, находящихся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется с проведением работ по их формированию: 1) без предварительного согласования мест размещения объектов; 2) с предварительным согласованием мест размещения объектов (пункт 1). Предоставление земельных участков для строительства с предварительным согласованием мест размещения объектов осуществляется в аренду (пункт 3).

Согласно частям 1 - 3 статьи 37 Градостроительного Кодекса Российской  Федерации  разрешенное использование земельных участков и объектов капитального строительства может быть следующих видов: основные виды разрешенного использования, условно разрешенные виды использования, вспомогательные. Применительно к каждой территориальной зоне устанавливаются виды разрешенного использования земельных участков и объектов капитального строительства. Изменение одного вида разрешенного использования земельных участков и объектов капитального строительства на другой вид такого использования осуществляется в соответствии с градостроительным регламентом при условии соблюдения требований технических регламентов.

Правила землепользования и застройки, утверждаемые представительным органом местного самоуправления, включают в себя градостроительные регламенты, в которых указываются виды разрешенного использования земельных участков и объектов капитального строительства (статьи 30, 32 ГрК РФ).

  Решением  Городской  Думы  Краснодара  от 30.07.2007г. № 19 п.6 (с изменениями  от 27.06.2012г. № 31 п.20) утверждены Правила  землепользования  и застройки  на территории  муниципального образования  город  Краснодар             Статьей 9 главы 2 предусмотрено  изменение  одного вида  разрешенного  использования  земельных  участков и  объектов капитального  строительства  на другой вид такого использования   в соответствии с градостроительным регламентом при условии соблюдения требований технических регламентов и в порядке, установленном законодательством  Российской Федерации, настоящими правилами и муниципальными  правовыми актами.

   Протоколом  №5  от 04.06.2010г., утвержденным  Заместителем главы  муниципального образования  город Краснодар, рабочая группа  по рассмотрению  спорных  вопросов, связанных  с изменением  вида  разрешенного использования  земельного  участка  на  один  из основных  или вспомогательных видов  разрешенного использования рекомендовала  изменить  вид разрешенного  использования  земельного участка по ул.  Тюляева , 9/2 «для  строительства кафе- кондитерской» на   «для  строительства  гостиницы с кафе- кондитерской».

Департаментом архитектуры и градостроительства администрации муниципального образования города Краснодар заявителю выдано разрешение на строительство на вышеуказанном земельном участке объекта капительного строительства «2-этажное здание гостиницы с кафе-кондитерской с подвалом» от 06.06.2011 № RU-23306000-1809-р, соком действия до 06.12.2011.

Из материалов дела следует, что разрешение  на строительство  2-х этажного здания  гостиницы с кафе- кондитерской выдано  на  земельный участок, расположенный на территории, где расположены многоквартирные жилые дома, под которыми не сформированы и не поставлены на кадастровый учет земельные участки, необходимые для их эксплуатации.

Согласно пункту 2 статьи 36 Земельного кодекса Российской Федерации в существующей застройке земельные участки, на которых находятся сооружения, входящие в состав общего имущества многоквартирного дома, жилые здания и иные строения, предоставляются в качестве общего имущества в общую долевую собственность домовладельцев в порядке и на условиях, которые установлены жилищным законодательством. Границы и размер земельного участка, на котором расположен многоквартирный дом, определяются в соответствии с требованиями земельного законодательства и законодательства о градостроительной деятельности.

В соответствии с Постановлением главы муниципального образование город Краснодар от 30.05.2008 N 1370 земельные участки под многоквартирными домами подлежат формированию за счет средств местного бюджета. Местоположение границ земельных участков определяется с учетом красных линий, местоположения границ смежных земельных участков. В границы земельных участков включаются элементы озеленения, благоустройства, детские, бельевые и спортивные площадки.

Постановлением главы муниципального образования город Краснодар от 09.09.2005 N 1461 "О мерах по предотвращению застройки придомовых территорий многоквартирных домов" установлено, что предоставление земельных участков на территориях, предназначенных для обслуживания, эксплуатации и благоустройства многоквартирных домов (в т.ч. детские, бельевые площадки) не осуществляется.

Пунктом 2 статьи 6 Федерального закона "О введении в действие Градостроительного кодекса РФ" предусмотрено, что для застроенных территорий, не разделенных на земельные участки, границы земельных участков, на которых расположены многоквартирные жилые дома, устанавливаются посредством подготовки проектов планировки и проектов межевания территории, с соблюдением процедуры публичных слушаний в соответствии со статьей 46 Градостроительного кодекса Российской Федерации. При этом процедура предоставления земельного участка с предварительным согласованием места размещения объекта не проводится, акт выбора земельного участка не оформляется.

Размеры земельных участков в границах застроенных территорий устанавливаются с учетом фактического землепользования и градостроительных нормативов и правил, действовавших в период застройки указанных территорий. Если в процессе межевания территорий выявляются земельные участки, размеры которых превышают установленные градостроительным регламентом предельные (минимальные и (или) максимальные) размеры земельных участков, для строительства предоставляются земельные участки, сформированные на основе выявленных земельных участков, при условии соответствия их размеров градостроительному регламенту.

В материалы  дела  представлен  ответ  Управления  архитектуры  и градостроительства  города Краснодара № 23/3000 от 13.08.2001г.,  из которого  следует, что  территория  на пересечении  ул. Сормовской –Тюляева может  быть  использована  под небольшой  сквер с размещением  соответствующего  озеленения   и малых  архитектурных форм. Принимая  во внимание  просьбу, рассматриваемая территория  зарезервирована    под благоустройство, в городском кадастре сделана  соответствующая отметка (л.д.109 т.2).  В материалы  дела  представлены  обращения  ТСЖ, ИП Белоконь  Т.И.  в Администрацию муниципального образования  города  Краснодара об оформлении  земельного  участка, ответы Управления  архитектуры  и градостроительства  города Краснодара о том, что  земельный  участок,  на котором  расположен  многоквартирный  жилой  дом и иные  входящие в состав  такого  жилого дома  объекты недвижимого  имуществ являются  общей  долевой  собственностью собственников  помещений в многоквартирном  жилом доме (л.д.110-132 т.2). 

            Пунктом 1 статьи 48 Федерального закона от 06.10.2003 № 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» (далее – Закон № 131-ФЗ) предусмотрено, что муниципальные правовые акты могут быть отменены или их действие может быть приостановлено органами местного самоуправления и должностными лицами местного самоуправления, принявшими (издавшими) соответствующий муниципальный правовой акт, а также судом.

            Как указал Конституционный Суд Российской Федерации в Определении от 26.05.2011 № 739-О-О, положение части 1 статьи 48 Закона № 131-ФЗ, регулирующее порядок отмены муниципальных правовых актов и приостановления их действия, основывающееся на необходимости контроля за соблюдением действующего законодательства, направлено на регламентацию деятельности и реализацию гарантий самостоятельности органов местного самоуправления, закрепленной в статье 12 Конституции Российской Федерации. При этом оно не исключает возможности судебного контроля принимаемых органами местного самоуправления решений, а сами решения об отмене или приостановлении действия ранее изданных муниципальных правовых актов не могут носить произвольный характер, должны быть законными и обоснованными.

            Департамент архитектуры  и градостроительства  издал  приказ № 152 от 04.08.2011г., которым  отменил  разрешение  на строительство  от  06.06.2011 № RU-23306000-1809-р, в связи  с многочисленными жалобами  товариществ  собственников  жилья.     

С учетом  ранее   изложенных выводов,  судебная  коллегия   пришла  к выводу о том, что приказ № 152 от 04.08.11 издан в соответствии  статьи 48 Федерального закона «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации»,  не нарушает права и законные интересы заявителя, в связи, с чем подлежат  отклонению заявленные  требования  ИП Пошнагова З.К.

Как следует из материалов дела, обжалуемое решение Арбитражного суда Краснодарского края от 23.12.2011 по настоящему делу затрагивает права и обязанности индивидуального предпринимателя Белоконь Т.И., которая не была привлечена судом первой инстанции к участию в деле.

В соответствии с пунктом 4 части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации принятие судом решения о правах и об обязанностях лиц, не привлеченных к участию в деле, является основанием для отмены решения арбитражного суда первой инстанции в любом случае.

Таким образом, решение суда первой инстанции подлежит отмене.

Судебные расходы состоят из государственной пошлины и судебных издержек, связанных с рассмотрением дела арбитражным судом (ст.101 АПК РФ).

            Как следует из материалов дела Пошнаговым З.К. при подаче заявления по платежной квитанции № 00423 от 15.08.2011 уплачено 2000 рублей государственной пошлины.

Между тем по смыслу подпунктов 3 и 12 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса РФ при подаче заявлений о признании ненормативного правового акта недействительным физическими лицами