Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.07.2013 по делу n А32-11367/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 47б лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-11367/2012

31 июля 2013 года                                                                              15АП-8814/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 24 июля 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 31 июля 2013 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Пономаревой И.В.,

судей Барановой Ю.И., Величко М.Г.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Жабской А.А.

при участии:

от закрытого акционерного общества «Тандер»: представитель Сыромятников В.Е., паспорт, по доверенности № 2-4/198 от 21.03.2013;

от общества с ограниченной ответственностью «Энергогазстрой»: представитель Хилько И.В., паспорт, по доверенности от 21.06.2013; представитель Падалка А.В., паспорт, по доверенности  от 21.06.2013;

от общества с ограниченной ответственностью «Рэд Лай»: представитель не явился, извещено.

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда по адресу: г. Ростов-на-Дону, пер. Газетный, 47б лит. А материалы апелляционной жалобы  закрытого акционерного общества «Тандер» на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 10 апреля 2013 года по делу № А32-11367/2012

по иску общества с ограниченной ответственностью «Энергогазстрой» (ИНН 0278102774 ОГРН 1040204603064)

к ответчику: закрытому акционерному обществу «Тандер» (ИНН 2310031475 ОГРН 1022301598549)

при учяастии третьего лица: общества с ограниченной ответственностью «Рэд Лай» (ИНН 5258075176 ОГРН 1085258001179)

о взыскании 1 482 548 руб. 69 коп.,

и по встречному иску

закрытого акционерного общества «Тандер» (ИНН 2310031475 ОГРН  022301598549)

к обществу с ограниченной ответственностью «Энергогазстрой» (ИНН 0278102774 ОГРН 1040204603064)

о взыскании 1 010 386 руб.,

принятое в составе судьи Ташу А.Х.,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Энергогазстрой" обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с исковым заявлением к закрытому акционерному обществу «Тандер» о взыскании 1 310 457 руб. задолженности, 172 091 руб. 69 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами (с учетом уточнения исковых требований в порядке ст. 49 АПК РФ).

Определением Арбитражного суда Краснодарского края от 16 января 2013г. принято к производству для рассмотрения с первоначальным иском встречное исковое заявление закрытого акционерного общества «Тандер» к обществу с ограниченной ответственностью «Энергогазстрой» о взыскании 1 010 386 руб. неустойки.

Решением суда от 10 апреля 2013 года

По первоначальному иску:

С закрытого акционерного общества «Тандер» взыскано в пользу общества с ограниченной ответственностью «Энергогазстрой» 1 482 542 руб. 69 коп., в том числе: 1 310 457 руб. задолженности и 172 091 руб. 69 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами.

По встречному иску:

С общества с ограниченной ответственностью «Энергогазстрой» взыскано в пользу закрытого акционерного общества «Тандер» 21 728 руб. 74 коп. неустойки, а также 10 598 руб. 35 коп. судебных расходов. В удовлетворении остальной части исковых требований отказано.

В результате зачета взаимных требований  с закрытого акционерного общества «Тандер» в взыскано пользу общества с ограниченной ответственностью «Энергогазстрой» 1 450 215 руб. 60 коп.

Не согласившись с вынесенным судебным актом ЗАО «Тандер» обжаловало его в порядке, предусмотренном главой 34 АПК РФ в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд.

В апелляционной жалобе заявитель просит решение суда назначить по делу дополнительную судебную экспертизу, решение суда отменить, в удовлетворении первоначального искового заявления отказать. По мнению заявителя в экспертном заключении отсутствуют ответы на поставленные вопросы о стоимости невыполненных Генподрядчиком строительно-монтажных работ и в связи с этим неполнота экспертного заключения № 211/16.1 от 12.10.2012 является основанием для назначения по делу дополнительной экспертизы на основании части 1 статьи 87 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебное заседание ООО «Рэд Лай», надлежащим образом уведомленное о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку своего представителя не обеспечило.

В связи с изложенным апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие ООО «Рэд Лай» в порядке, предусмотренном статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Представитель ЗАО «Тандер» поддержал доводы апелляционной жалобы в полном объеме. Просил решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт. В судебном заседании представитель ЗАО «Тандер» заявил ходатайство о проведении по делу дополнительной судебной экспертизы.

Представители ООО «Энергогазстрой» возражали против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в письменном отзыве. Просили решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения. Против назначения дополнительной экспертизы возражали. Представленный ООО «Энергогазстрой» письменный отзыв судом апелляционной инстанции рассмотрен и приобщен к материалам дела.

Изучив и оценив представленные в дело доказательства, доводы, изложенные в апелляционной жалобе и отзыве на нее, выслушав пояснения представителей сторон Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции по первоначальному иску:

Стороны подписали контракт № ЦНТ/2/1854/09 на строительство торгового комплекса - супермаркет г.Елабуга, ш. Окружное, вблизи Ж.Р. «Колосовская дорога» от 27 ноября 2009г., по условиям истец принял на себя обязательство по строительству объекта, «под ключ» в объеме и на условиях предусмотренных контрактом.

В соответствии с пунктом 3.1 контракта стоимость работ составляет 93 101 200 руб.

Цена выполнения проектно-сметной документации является твердой и составляет 2 340 000 руб. из расчета 650 руб. за один метр квадратный общей площади объекта, которая на момент подписания Контракта, составила 3600 м2.

Цена оформления ИРД является твердой Договорной ценой и составляет 635 200 руб., в том числе НДС 18%.

Цена строительно-монтажных работ в части строительства здания с внутренними инженерными сетями является твердой за 1 м2 и составляет 90 126 000 руб., в том числе НДС 18%, из расчета 25 035 руб., в том числе НДС 18% за один метр квадратный общей площади объекта, которая на момент подписания контракта составила 3600 м2.

Согласно пункту 5.1 контракта общий срок выполнения работ составляет 12 месяцев (до сдачи объекта в эксплуатацию к 01.11.2010г.) начиная с даты передачи генподрядчику документов, указанных в пункте 7.1.1 контракта.

Стороны подписали дополнительное соглашение № 1 от 15 марта 2010г. к контракту № ЦНТ/2/1854/09, по условиям которого истец принял на себя обязательство по разработке специальных технических условий по противопожарной защите: Торговый комплекс - Супермаркет, расположенный по адресу: Республика Башкортостан, г.Елабуга, шоссе Окружное, согласно протоколу согласования договорной цены.

В соответствии с пунктом 2.1 соглашения стоимость работ составляет 600 000 руб.

В пункте 4.1 соглашения определены сроки выполнения работ в течение 3 календарных дней с момента получения генподрядчиком авансового платежа, окончание 60 календарных дней с момента получения авансового платежа.

Стороны подписали соглашение № 2 на увеличение стоимости контракта ЦНТ/2/1854/09 от 27.11.2009г., в котором в пункт 3.1 контракта внесли изменения, а именно:

Цена контракта составляет 104 402 600 руб., в т.ч. НДС 18 % и определяется на основании укрупненного расчета Договорной стоимости Работ (Приложение № 2 к контракту), разбитой на разделы и состоящей из оценочной стоимости работ каждого раздела, а именно:

- «Цена выполнения проектно-сметной документации является твердой и составляет 2 626 000 руб., в т. ч. НДС 18%, из расчета 650 руб. за один метр квадратный общей площади Объекта, которая составляет 4 040 м 2;

- «Цена оформления ИРД является Твердой договорной ценой и составляет 635 200 руб., в т.ч. НДС 18 %»;

- «Цена Строительно-монтажных работ в части строительства Здания с внутренними инженерными сетями является твердой за 1 кв.м. и составляет 101 141 400 руб., в том числе НДС 18%, из расчета 25 035 рублей за 1 м 2. общей площади объекта, которая составляет 4 040 м 2».

Стороны подписали дополнительное соглашение № 4 к контракту, по условиям которого истец принял на себя обязательство по проектированию наружных инженерных сетей водоснабжения, водоотведения, теплоснабжения, дизельной электростанции и трансформаторной подстанции на объекте: Торговый комплекс - Супермаркет, расположенный по адресу: Республика Башкортостан, г.Елабуга, шоссе Окружное.

Стоимость работ, предусмотренных пунктом 1.1 соглашения составляет 1 761 624 руб.

Стороны подписали дополнительное соглашение № 5 к контракту, по условиям которого истец принял на себя обязательство поставить оборудование:блочную комплектную трансформаторную подстанцию 2 БКТП-630 ЕС-Д 10/0,4 кВ на объекте: Торговый комплекс - Супермаркет, расположенный по адресу: Республика Башкортостан, г.Елабуга, шоссе Окружное.

Стоимость работ, предусмотренных пунктом 1.1 соглашения составляет 6 985 000 руб.

Стороны подписали дополнительное соглашение № 6 от 24 июня 2010г. к контракту, по условиям которого истец принял на себя обязательство по монтажу тепловой сети и тепловых камер на объекте: Торговый комплекс - Супермаркет, расположенный по адресу: Республика Башкортостан, г.Елабуга, шоссе Окружное.

Стоимость работ, предусмотренных пунктом 1.1 соглашения составляет 15 300 000 руб.

Стороны подписали дополнительное соглашение № 8 к контракту, по условиям которого истец принял на себя обязательство выполнить технические условия по телефонизации (каналы передачи данных и АТС) на объекте: Торговый комплекс -Супермаркет, расположенный по адресу: Республика Башкортостан, г.Елабуга, шоссе Окружное.

Стоимость работ, предусмотренных пунктом 1.1 соглашения составляет 2 480 000 руб. .

Стороны подписали дополнительное соглашение № 9 к контракту, по условиям которого истец принял на себя обязательство по монтажу подпорной стенке на объекте:

Торговый комплекс - Супермаркет, расположенный по адресу: Республика Башкортостан, г.Елабуга, шоссе Окружное.

Стоимость работ, предусмотренных пунктом 1.1 соглашения составляет 3 210 464 руб. 04 коп.

Стороны подписали дополнительное соглашение № 10 к контракту, по условиям которого истец принял на себя обязательство по поставке дизель генераторной установки и проведение пусконаладочных работ на объекте: Торговый комплекс - Супермаркет, расположенный по адресу: Республика Башкортостан, г.Елабуга, шоссе Окружное.

Стоимость работ, предусмотренных пунктом 1.1 соглашения составляет 1 952 000 руб. .

Стороны подписали дополнительное соглашение №11 от 09 августа 2010г. к контракту, по условиям которого истец принял на себя обязательство по выполнить работы по монтажу и подключению сетей ливневой канализации на объекте: Торговый комплекс - Супермаркет, расположенный по адресу: Республика Башкортостан, г.Елабуга, шоссе Окружное.

Стоимость работ, предусмотренных пунктом 1.1 соглашения составляет 5 566 232 руб. 59 коп.

Стороны подписали дополнительное соглашение № 12 от 09 августа 2010г. к контракту, по условиям которого истец принял на себя обязательство выполнить монтаж сетей водоснабжения и водоотведения на объекте: Торговый комплекс - Супермаркет, расположенный по адресу: Республика Башкортостан, г.Елабуга, шоссе Окружное.

Стоимость работ, предусмотренных пунктом 1.1 соглашения составляет 8 900 000 руб.

Стороны подписали дополнительное соглашение № 13 от 03 сентября 2010г. к контракту, по условиям которого истец принял на себя обязательство выполнить выполнение ТУ по электроснабжению, проектирование внеплощадочных сетей электроснабжения на объекте: Торговый комплекс - Супермаркет, расположенный по адресу: Республика Башкортостан, г.Елабуга, шоссе Окружное.

Стоимость работ, предусмотренных пунктом 1.1 соглашения составляет 1 966 389 руб. 77 коп.

Стороны подписали дополнительное соглашение № 14 от к контракту, по условиям которого истец принял на себя обязательство выполнить монтаж и пуско-наладочные работы трансформаторной подстанции на объекте: Торговый комплекс - Супермаркет, расположенный по адресу: Республика Башкортостан, г.Елабуга, шоссе Окружное.

Стоимость работ, предусмотренных пунктом 1.1 соглашения составляет 609 557 руб. 39 коп.

Стороны подписали дополнительное соглашение № 18 к контракту, по условиям которого стороны пришли к соглашению изменить стоимость контракта в связи с увеличением контракта на сумму 2 866 985 руб.

Стороны подписали акт сверки взаимных расчетов по состоянию на 31.12.2011г., из которого усматривается задолженность ответчика перед истцом в размере 2 565 200 руб. 01 коп.

Истец принятые на себя обязательства выполнил в полном объеме, что подтверждается подписанными справками о стоимости выполненных работ и затрат и актами о приемке выполненных работ № 1-1 от 31.03.2010г. на сумму 1 573 710 руб., №1-2 от 31.03.2010г. на сумму 1 007 000 руб., № 1-3 от 31.03.2010г. на сумму 5 554 590 руб., № 2-1 от 21.05.2010г. на сумму 1 573 710 руб., № 2-2 от 31.05.2010г. на сумму 1 007 000 руб., № 2-3 от 21.05.2010г. на сумму 5 554 590 руб., № 2-4 от 30.05.2010г. на сумму 6 575 600 руб., № 3-1 от 30.06.2010г. на сумму 1 573 710 руб., № 3-4 от 300.6.2010г. на сумму 6 576 600 руб., № 3-5 от 30.06.2010г. на сумму 10 867 100 руб., № 3-7 от 30.06.2010г. на сумму 6 688 000 руб., № 4-1 от 31.07.2010г. на сумму 1 573 710 руб., № 4-4 от 31.07.2010г. на сумму 6 576 600 руб., № 4-5 от 31.07.2010г. на сумму 10 867 100 руб., № 4-6 от 31.07.2010г. на сумму 5 119 700 руб., № 4-7 от 31.07.2010г. на сумму 6 688 000 руб., № 4-18 от 31.07.2010г. на сумму 6 229 100 руб.,