Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.08.2013 по делу n А53-6647/2010. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 47б лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-6647/2010

15 августа 2013 года                                                                          15АП-7757/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 01 августа 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 15 августа 2013 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Стрекачёва А.Н.

судей А.Н. Герасименко, Н.В. Шимбаревой

при ведении протокола судебного заседания

секретарем судебного заседания Люлькиной Е.Р.

при участии:

от открытого акционерного общества Банк «Возрождение» в лице Ростовского филиала: представитель Алтухов Д.В. по доверенности от 25.12.2012,

конкурсный управляющий общества с ограниченной ответственностью «Кедр» Плотникова Т.П.: лично,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества Банк «Возрождение» в лице Ростовского филиала на определение Арбитражного суда Ростовской области от 25.04.2013 по делу № А53-6647/2010 по заявлению открытого акционерного общества Банк «Возрождение» об утверждении Положения о порядке, сроках и об условиях продажи залогового имущества в пользу Банка «Возрождение» (ОАО) имущества общества с ограниченной ответственностью «Кедр» в редакции, утвержденной залогодержателем, предъявленного в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «Кедр» (ИНН 6163017308, ОГРН 1026103056319)

принятое в составе судьи Гришко С.В.,

УСТАНОВИЛ:

в рамках дела о банкротстве общества с ограниченной ответственностью «Кедр» (далее – ООО «Кедр», должник) в Арбитражный суд Ростовской области поступило ходатайство открытого акционерного общества Банк «Возрождение» (далее – Банк «Возрождение» (ОАО), Банк) о назначении оценки имущества должника для определения его стоимости; утверждении Положения о порядке, сроках и об условиях продажи залогового имущества в пользу Банка имущества должника в редакции, утвержденной 21.08.2012 залогодержателем.

Заявлением от 15.10.2012 представитель Банка в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) заявил ходатайство об уточнении заявленных требований, просит суд: Произвести раздел земельного участка площадью 22746 кв.м., расположенного на ул. 2-й Луговой, д.14 в г.Ростове-на-Дону, находящегося в залоге у Банка «Возрождение» (ОАО) на три самостоятельных участка согласно прилагаемой схеме раздела. Назначить оценку залогового имущества в пользу Банка «Возрождение» (ОАО), имущества общества с ограниченной ответственностью «Кедр» для определения его стоимости, и произвести оплату услуг за счет имущества должника. Утвердить Положение о порядке, сроках и об условиях продажи залогового в пользу Банка «Возрождение» (ОАО) имущества ООО «Кедр».

Заявлением от 15.04.2013 представитель банка в порядке статьи 49 АПК РФ заявил ходатайство об уточнении заявленных требований, просит суд: Учитывая выводы инженера МУП города Ростова-на-Дону «Архсервис» о том, что раздел единого участка на три самостоятельных, как предлагалось Банком, невозможен, и согласие кредитора на разделение земельного участка площадью 22746 кв.м., кадастровый (или условный) номер 61:44:06 25 02:0017, по ул. 2-й Луговой, 14, г. Ростов-на-Дону, на два самостоятельных земельных участка, Банк просит пункт 1.3. представленного на утверждение Положения, в части лотов считать: Лот № I - имущество ООО «Кедр» представляющее собой земельный участок 61.44:0062502:17;ЗУ1, площадью 14868 кв.м., а также расположенного на нем деревообрабатывающего цеха, Литер В, площадью 1301,5 кв.м., расположенные на ул. 2-й Луговой 14, в г. Ростове-на-Дону; Лот № II - имущество ООО «Кедр» представляющее собой земельный участок 61:44:0062502:17:ЗУ2, площадью 7884 кв.м., расположенный на ул. 2-й Луговой 14, в г. Ростове-на-Дону. Требование в редакции заявления (исх., № 0660/10/13025 от 15.10.2012) об уточнении ходатайства об утверждении Положения о порядке, сроках и об условиях продажи залогового в пользу Банка имущества ООО «Кедр», в части не измененной настоящим заявлением Банк поддерживает в полном объеме.

Определением суда от 25.04.2013 отказано в удовлетворении требований заявления.

Банк обжаловал определение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 АПК РФ, и просил отменить определение суда от 25.04.2013 и разрешить вопрос по существу по мотивам, изложенным в жалобе.

В отзыве на апелляционную жалобу конкурсный управляющий должника Плотникова Т.П. просит определение суда оставить без изменения, в удовлетворении апелляционной жалобы отказать по мотивам, изложенным в отзыве.

В судебном заседании 25.07.2013 судом апелляционной инстанции в порядке ст. 163 АПК РФ вынесено и объявлено протокольное определение о перерыве в судебном заседании до 01.08.2013. После перерыва судебное заседание продолжено.

В судебном заседании представитель Банка и конкурсный управляющий должника Плотникова Т.П. поддержали правовые позиции по спору.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит частичному удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, решением арбитражного суда Ростовской области от 20 февраля 2012 года ООО «Кедр» признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, полномочиями конкурсного управляющего наделена кандидатура Плотниковой Татьяны Петровны (далее – конкурсный управляющий).

Денежные требования Банка «Возрождение» (ОАО) к ООО «Кедр» включены в размере 6041836,07 руб. в реестр требований кредиторов должника, как обеспеченные залогом имущества должника в виде деревообрабатывающего цеха, литер В, площадью 1301,5 кв.м., земельного участка, площадью 22746 кв.м., расположенные на ул. 2-й Луговой, д. 14, в г. Ростове-на-Дону. Указанное имущество предоставлено в залог Банку ООО «Кедр» по договору залога недвижимого имущества № 15-09/и-1 от 05.06.2009, заключенному в обеспечение обязательств ООО «Хольц» по кредитному договору №15-09 от 05.06.2009.

В обоснование заявленных требований кредитор, чьи требования обеспечены залогом имущества должника - Банк «Возрождение» (ОАО) указывает на следующее.

Поскольку обращение с предложением о разделе земельного участка непосредственно к конкурсному управляющему, последним оставлены без ответа, а реализация предмета залога в ходе конкурсного производства осуществляется     под контролем суда, рассматривающего дело о банкротстве, в целях получения максимальной выручки в интересах всех кредиторов должника, начальная продажная цена предмета залога должна быть указана судом в определении о порядке и условиях продажи заложенного имущества, Банк «Возрождение» (ОАО) обратился в суд с заявлением, являющимся предметом рассмотрения в настоящем судебном заседании.

Банк «Возрождение» (ОАО), пользуясь правом залогового кредитора в силу статьи 138 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве), просит суд удовлетворить заявленные требования об утверждении положения о порядке и условиях проведения торгов залоговым имуществом должника в редакции, предложенной Банком. Утвердить организатором торгов общество с ограниченной ответственностью «Аукционная компания «АКТИВ» (ИНН/КПП 6163062029/616401001; ОГРН 1026103159147; адрес: 344082, Ростовская область, Ростов-на-Дону г, пр-кт. Буденновский, 35, 5«А»), обязав конкурсного управляющего провести раздел земельного участка, площадью 22746 кв.м., с находящимися на нем зданиями и строениями по ул. 2-й Луговой, д. 14, г. Ростова-на-Дону, на самостоятельные части, с последующим назначением оценки залогового в пользу Банка «Возрождение» (ОАО) имущества должника, для определения его стоимости, с возложением обязанности по оплате услуг по оценке в силу пункта 1 статьи 130 Закона о банкротстве за счет имущества должника.

В обоснование своей позиции Банк «Возрождение» (ОАО) указывает на то, что Положение о продаже залогового имущества двумя отдельными лотами, как предложено залоговым кредитором с учетом заявления об уточнении заяв­ленных требований, имеет целью получение максимальной прибыли от реализации предмета залога. По мнению Банка «Возрождение» (ОАО) указанный в положении порядок не способен негативно повлиять на доступ публики к торгам. Порядок и условия проведения торгов, в редакции последних уточнений, принятых судом в рамках рассматриваемого дела, являются в достаточной степени определенными.

В обоснование своих возражений конкурсный управляющий указывает на то, что согласно решениям собраний кредиторов ООО «Кедр» позиция конкурсного управляющего в отношении определения порядка реализации имущества, утверждения итогов оценки, положения о порядке сроках и условиях продажи имущества (в том числе и относительно залогового имущества как позиция конкурсного управляющего, утвержденная кредиторами и предоставленная для согласования залоговому кредитору) была согласована с конкурсными кредиторами ООО «Кедр». Ни на самом собрании, ни в ответ на запросы конкурсного управляющего залоговый кредитор свою «согласованную» позицию ни на собрании, ни до него не предоставил, о разногласиях с позицией конкурсных кредиторов ни письменно, ни устно на собрании не заявил, тем самым своими действиями/бездействиями кредитор злоупотребляет своим правом залогового кредитора, что ведет к затягиванию процедуры банкротства ООО «Кедр». В положении о порядке сроках и условиях продажи залогового имущества, предоставленного банком не указана цена залогового имущества, организатор торгов и электронная площадка, что является существенным условием. Положение о порядке, сроках и условиях продажи имущества, утвержденное на собрании кредиторов, доказательств не соответствия закону утвержденного собранием кредиторов Положения о порядке, сроках и условиях продажи имущества ОАО Банк «Возрождение» не представлено. Кроме того, выбор другого организатора торгов, чем тот, который утвержден конкурсными кредиторами по иному имуществу (не залоговому), расположенному на участке по ул.2-й Луговой, 14 делает невозможным проведение лотирования,   привлекательного   в   данном   случае       для   потенциального   покупателя   (на едином участке, находящемся в залоге у банка, находятся как здание в залоге, так и 6 зданий, не в заложенных в банке), а следовательно такое положение условие не способствует целям извлечения максимальной прибыли от продажи имущества предприятия-должника.

Как следует из материалов дела конкурсным управляющим ставился перед кредиторами вопрос о разделе земельного участка по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул.2-я Луговая, 14 на самостоятельные части, однако (как зафиксировано в протоколах собраний кредиторов ООО «Кедр» за период с июля 2012г. по декабря 2012г.), на неоднократно ставившийся вопрос о разделе земельного участка и проведения межевания за счет средств должника либо залогового кредитора, конкурсные кредиторы не выбрали вариант раздела участка, проголосовав за «иные» предложения.

Согласно 3, 4 статьи 139 Закона о банкротстве после проведения инвентаризации и оценки имущества должника конкурсный управляющий приступает к его продаже.

Продажа имущества должника осуществляется в порядке, установленном пунктами 3 - 19 статьи 110 и пунктом 3 статьи 111 настоящего Федерального закона, с учетом особенностей, установленных настоящей статьей. Оценка имущества должника осуществляется в порядке, установленном статьей 130 настоящего Федерального закона. Денежные средства, вырученные от продажи имущества должника, включаются в состав имущества должника.

Согласно договора залога недвижимого имущества № 15-09/и-1 от 05.06.2009, заключенного в обеспечение обязательств ООО «Хольц» по кредитному договору № 15-09 от 05.06.2009, Банку «Возрождение» (ОАО) передано ООО «Кедр» в залог имущество в виде деревообрабатывающего цеха, общей площадью 1301,5 кв.м., Литер В, кадастровый (или условный) номер: 61:44:06 25 02:0017:2111/В: 1/73548 и земельный участок (категория земель - земли населенных пунктов, разрешенное использование - для эксплуатации     производственной базы), площадью 22 746 кв.м., кадастровый (или условный) номер: 61:44:06 25 02:0017, функционально связанный с передаваемым в ипотеку недвижимым имуществом, расположенные по адресу: Ростовская область, г. Ростов-на-Дону, Железнодорожный район, ул. 2-я Луговая д. 14.

Оценка предмета ипотеки определена и составила в силу пункта 1.10. договора 16326000 руб. При согласовании сторонами залоговой стоимости передаваемого в залог имущества взят результат оценки рыночной стоимости и ликвидационной стоимости объектов недвижимости (отчет № 097-2009 от 23.03.2009, оценщик Донецкова М.А., являющийся работником по трудовому договору ООО «Мемфис»). Заказчиком оценки выступил руководитель ООО «Кедр».

Пользуясь правом залогового кредитора Банком «Возрождение» (ОАО) разработано Положение о порядке, сроках и об условиях продажи залогового в пользу банка имущества ООО «Кедр».

Банк «Возрождение» (ОАО) в обоснование своих требований указал на то, что Положение о торгах и порядок, представленные конкурсным управляющим собранию кредиторов должника и утвержденные собранием кредиторов ООО «Кедр», в нарушение пункта 1 статьи 139 Закона о банкротстве не содержат сведения о составе имущества, о сроках его продажи, о начальной цене его продажи, о средствах массовой информации и сайтах в сети «Интернет», где предлагается соответственно опубликовать и разместить сообщение о продаже имущества, о сроках опубликования и размещения указанного сообщения. Сведения о шаге аукциона, изложенные в пункте 4.7.2. положения разработанного конкурсным управляющим противоречат абзацу 2 пункта 13 статьи 110 Закона о банкротстве.

Также Банком указано на то, что содержащиеся в представленных конкурсным управляющим отчетах № 31/07/1-2012 и № 31/07/2-2012 от 02.07.2012, сведения о рыночной стоимости оцениваемого имущества являются неверными. Так, зная цель оценки (страница 4 отчетов № 31/07/2-2012 и № 31/07/1-2012 от 02.07.2012), оценщик неверно определил