Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.08.2013 по делу n А53-25013/2012. Изменить решение (ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 47б лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-25013/2012

23 августа 2013 года                                                                          15АП-7715/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 13 августа 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 23 августа 2013 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Ильиной М.В.,

судей Александрова В.А., Тимченко О.Х.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Бондаренко Е.Н.,

при участии:

от Радиной Е.В. -  Земского К.В. по доверенности от 29.05.2013,

от ООО КБ «КредитЭкспрессБанк»- директора Колмыкова М.Л., Мистрюкова В.П. по доверенности от 04.02.2013,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Радиной Евгении Владиславовны

на решение  Арбитражного суда Ростовской области от 15.04.2013 по делу № А53-25013/2012,

принятое в составе судьи Маштаковой Е.А.,

по иску  Радиной Евгении Владиславовны

к обществу с ограниченной ответственностью Коммерческому Банку «КредитЭкспрессБанк» (ИНН 6165032005, ОГРН 1026100007119)

о взыскании действительной стоимости доли в уставном капитале,

УСТАНОВИЛ:

Радина Евгения Владиславовна (далее – Радина Е.В., истец) обратилась в Арбитражный суд Ростовской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью Коммерческий Банк «КредитЭкспрессБанк» (далее – ООО КБ «Кредэксбанк», ответчик) о взыскании задолженности по выплате действительной стоимости доли в уставном капитале общества в размере 4001900 руб., процентов за пользование чужими денежными средствами, начисляемых на сумму задолженности в размере 4001900 руб. исходя из ставки рефинансировании ЦБ РФ в размере 8% годовых, начиная с 22 мая 2012 года по день фактической уплаты суммы долга, расходов по подготовке заключений в сумме 37000 руб. и 150000 руб., расходов по оплате стоимости авиабилетов и проживания в гостинице представителя истца в сумме 78116 рублей, расходов по уплате государственной пошлины 44335 руб. 08 коп. (с учетом уточнений первоначально заявленных требований, произведенных в порядке ст. 49 АПК РФ (том 9 л.д. 35-36)).

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 15.04.2013  с общества с ограниченной ответственностью коммерческий банк «КредитЭкспрессБанк» в пользу Радиной Евгении Владиславовны взыскана задолженность по выплате действительной стоимости доли в уставном капитале общества в размере 629700 руб., расходы по оплате государственной пошлины в размере 6769,70 руб. и судебные издержки в размере 12295,46 руб., проценты за пользование чужими денежными средствами, начиная с 22.05.2012 по день фактической уплаты суммы долга в размере 629700 руб., исходя из ставки рефинансирования Центрального Банка Российской Федерации 8% годовых. В удовлетворении остальной части иска отказано. В удовлетворении требования о взыскании досудебных расходов на оплату заключений специалистов в общем размере 187000 руб. отказано.

Радина Евгения Владиславовна обратилась с апелляционной жалобой в установленном гл. 34 АПК РФ порядке, просила отменить решение Арбитражного суда Ростовской области от 15.04.2013, принять новый судебный акт об удовлетворении исковых требований в полном объеме. В обоснование апелляционной жалобы заявитель указал, что признание судом отчетности ООО КБ «КредитЭкспрессБанк» по состоянию на 01.02.2012 недостоверной на основании предписания ГУ ЦБ РФ по Ростовской области в отношении отчетности ответчика по состоянию на 01.04.2012 является необоснованным.

Вывод суда первой инстанции о корректировке (уменьшении) собственных средств (капитала) ООО КБ «КредитЭкспрессБанк» по состоянию на 01.02.2012 в размере 347038000 руб. на величину резервов (указанную в предписании ГУ ЦБ РФ по Ростовской области от 21.06.2012 №6-11/12573ДСП и сводном акте проверки в сумме 51239 тыс. руб. или рассчитанную экспертным путем в сумме 67444 руб.) противоречит представленным ГУ Банка России по Ростовской области сведениям о величине собственных средств (капитала) КБ «КредитЭкспрессБанк». Предоставленные ГУ Банка России по Ростовской области по запросу суда сведения о величине собственных средств (капитала) ООО КБ «КредитЭкспрессБанк» по состоянию на 01.02.2012 не противоречат предписанию и сводному акту проверки Банка России по Ростовской области, на которые указал суд первой инстанции в качестве основания вывода о недостоверности отчетности банка.

Согласно положениям пп. 2.1.6 п. 2.1 и пп.2.2.5 п. 2.2. Положения Банка России от 10.02.2003 №215-П предписание ГУ ЦБ РФ по Ростовской области от 21.06.2012 №6-11/12573ДСП (и сводный акт проверки №АТ4-8/56 ДСП от 28.04.2012) является основанием корректировки прибыли текущего года и убытка текущего года ООО КБ «КредитЭкспрессБанк» на величину досоздаваемых резервов начиная с отчетной даты, следующей за датой направления требования (предписания) о формировании до даты, следующей за датой прекращения действия требования о доформировании резерва. Таким образом, указанное предписание и сводный акт проверки не являются основанием для корректировки отчетности ООО КБ «КредитЭкспрессБанк» по состоянию на 01.02.2012 и признания недостоверной отчетности банка по состоянию на 01.02.2012.  В судебном заседании представители ответчика заявили, что ООО КБ «КредитЭкспрессБанк» не осуществляло фактического (реального) досоздания (формирования) резервов в размере, указанном в предписании ГУ ЦБ РФ по Ростовской области или заключении эксперта Шевцова П.П.

Согласно сложившейся арбитражной практике по вопросу определения действительной стоимости доли участника общества с ограниченной ответственностью, являющегося кредитной организацией, размер собственных средств (капитала) кредитной организации (банка) исходя из которого определяется величина действительной стоимости доли участника общества (банка) арбитражные суды устанавливают на основании данных официальной отчетности банка, размещенной на официальном сайте банка России в сети Интернет, а также на представленных территориальными учреждениями Банка России сведениях о величине собственных средств (капитала) банка.  В соответствии с письмом Банка России от 25.05.2010 №72-Т «О раскрытии информации кредитными организациями по формам 0409134 и 04091352» кредитным организациям рекомендовано публиковать на сайте Банка России данные отчетности по форме 0409134 «Расчет собственных средств (капитала)» и по форме 0409135 «Информация об обязательных нормативах». Отчетность по форме 0409134 по состоянию на 01.02.2012 носит публичный характер, до настоящего времени не изменена и не отозвана ООО КБ «КредитЭкспрессБанк» и является надлежащим доказательством размера собственных средств (капитала) ООО КБ «КредитЭкспрессБанк». Арбитражные суды обоснованно не принимают во внимание довод банков о невозможности определения действительной стоимости доли, подлежащей выплате, по причине недостоверности отчетности банка как противоречащий положениям ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

В рамках дела №А53-24014/2012 установлено, что величина собственных средств (капитала) ответчика по состоянию на 01.02.2012 составляет 320038000 руб. (347038000  руб.- 27000000 руб. (субординированный займ)= 320038000 руб.). Вывод эксперта Аудиторской фирмы «Аудит и консалтинг» Шевцова П.П., предложившего скорректировать величину собственных средств (капитала) банка в сторону уменьшения на 67444 тыс. руб., составляющих величину резервов, является предположительным, при оценке кредитных рисков на указанную дату экспертом исследовалась только часть кредитных досье, факт недосоздания резервов банка на 01.02.2012 документально не подтвержден.

В отзыве ООО КБ «КредитЭкспрессБанк» апелляционную жалобу не признало, просило решение суда первой инстанции оставить без изменения, указав, что отчетность по форме 0409134 используется ЦБ РФ для целей надзора, для расчета действительной стоимости доли истца величина собственных средств (капитала) ответчика в размере 347038 тыс. руб. подлежит уменьшению на размер полученного ответчиком субординированного займа-27000 тыс. руб. Из предписания ГУ ЦБ РФ по Ростовской области отчетность ответчика за 1 квартал 2012 года является существенно недостоверной. Ответчик неправильно рассчитал резервы и вследствие этого неправильно определил (увеличил) величину собственных средств. Изложенный в заключении судебной оценочной экспертизы эксперта Шевцова П.П. расчет собственных средств (капитала) ответчика отвечает критериям достоверности и действительности. Нормативных актов Банков России, предписывающих вносить изменения в уже опубликованные ранее отчеты, не существует.

В судебном заседании представитель Радиной Е.В. апелляционную жалобу поддержал, просил отменить решение Арбитражного суда Ростовской области от 15.04.2013, принять новый судебный акт об удовлетворении исковых требований в полном объеме.

Представители ООО КБ «Кредэксбанк» апелляционную жалобу не признали, просили решение суда первой инстанции оставить без изменения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции установил следующее.

Радина Е.В. являлась участником ООО КБ «Кредэксбанк» и владела долей в размере 5% уставного капитала номинальной стоимостью 12000000 рублей.

14.02.2012 истец направил ООО КБ «Кредэксбанк» (ответчику) заявление о выходе из ООО КБ «Кредэксбанк» с указанием о необходимости выплаты ООО КБ «Кредэксбанк» действительной стоимости доли истца в порядке, на условиях и в сроки, установленные статьей 23 Закона об обществах с ограниченной ответственностью и п. 9.3. Устава ООО КБ «Кредэксбанк».

Заявление истца о выходе из ООО КБ «Кредэксбанк» было получено ООО КБ «Кредэксбанк» 21.02.2012, что подтверждается письмами ответчика от 05.04.2012 и 17.05.2012 (т.1, л.д. 21, 26).

21.05.2012 ООО КБ «Кредэксбанк» перечислило истцу номинальную стоимость доли в размере 12000000 рублей, что подтверждается платежным поручением № 961 от 21.05.2012 о перечислении номинальной стоимости доли, выпиской из лицевого счета истца от 22.05.2012 (т. 1, л.д. 28, 29).

В соответствии со статьей 26 Федерального Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» и статьей 94 Гражданского кодекса Российской Федерации участник общества вправе выйти из общества путем отчуждения доли обществу независимо от согласия других его участников или общества, если это предусмотрено уставом общества.

Согласно пункту 9.10 устава ООО КБ «Кредэксбанк» (утвержден внеочередным общим собранием, протокол № 72 от 17.12.2010 г.) участник вправе выйти из общества путем отчуждения доли независимо от согласия других его участников или ООО КБ «Кредэксбанк».

Пунктом 6.1 ст. 23 Федерального Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»  установлено, что в случае выхода участника общества из общества в соответствии со статьей 26 данного закона его доля переходит к обществу. Общество обязано выплатить участнику общества, подавшему заявление о выходе из общества, действительную стоимость его доли в уставном капитале общества, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню подачи заявления о выходе из общества, или с согласия этого участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости либо в случае неполной оплаты им доли в уставном капитале общества действительную стоимость оплаченной части доли.

Общество обязано выплатить участнику общества действительную стоимость его доли или части доли в уставном капитале общества либо выдать ему в натуре имущество такой же стоимости в течение трех месяцев со дня возникновения соответствующей обязанности, если иной срок или порядок выплаты действительной стоимости доли или части доли не предусмотрен уставом общества. Положения, устанавливающие иной срок или порядок выплаты действительной стоимости доли или части доли, могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении, при внесении изменений в устав общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.

Аналогичные положения содержатся в пункте 9.3 устава ООО КБ «Кредэксбанк».

Согласно абзацу 3 подпункта «б» пункта 16 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 09.12.99 № 90/14 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» подача заявления участником общества порождает правовые последствия, предусмотренные Законом об обществах с ограниченной ответственностью, которые не могут быть изменены в одностороннем порядке.

В силу пункта 2 статьи 14 Закона об обществах с ограниченной ответственностью действительная стоимость доли участника общества с ограниченной ответственностью соответствует части стоимости чистых активов такого общества, пропорциональной размеру его доли.

Согласно абзацу 2 пункта 2 статьи 30 Закона об обществах с ограниченной ответственностью для кредитной организации вместо стоимости чистых активов рассчитывается величина собственных средств (капитала), определяемая в порядке, установленном Центральным банком Российской Федерации.

Согласно указанию ЦБР от 21.12.1998 № 373-Т «О процедуре и учете операций, связанных с выходом участников из кредитной организации, действующей в форме общества с ограниченной ответственностью» действительная стоимость доли, подлежащая выплате выходящему из кредитной организации участнику, соответствует части стоимости собственных средств кредитной организации, пропорциональной размеру номинальной стоимости доли выходящего из кредитной организации участника в уставном капитале.

Положение Банка России от 10.02.2003г. №215-П «О методике определения собственных средств (капитала) кредитных организаций» устанавливает методику (порядок) определения собственных средств (капитала) кредитной организации.

Пунктом 6 Положения Банка России от 10.02.2003 г. № 215-П (в редакции, действовавшей на дату выхода истца из общества) предусмотрено, что кредитные организации производят расчет собственных средств (капитала) в соответствии с настоящим Положением и представляют