Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.09.2013 по делу n А53-8030/2011. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 47б лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-8030/2011

06 сентября 2013 года                                                                       15АП-10712/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 28 августа 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 06 сентября 2013 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Николаева Д.В.

судей И.Г. Винокур, А.Н. Герасименко

при ведении протокола судебного заседания секретарем Чудиновой М.Г.

при участии:

от Управления ФНС России по Ростовской области: представитель Десятникова А.А. по доверенности от 13.09.2012 г.

от Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №23 по Ростовской области представитель Безуглая О.А. от 14.01.2013 г.;

от ООО «Виктория» представитель Тимченко П.И по доверенности от 09.01.2013 г., Саришвили Л.Х. по доверенности от 14.01.2013 г.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №23 по Ростовской области на решение Арбитражного суда Ростовской области от 06.06.2013 по делу № А53-8030/2011 принятое в составе судьи Кривоносовой О.В.,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Виктория» (далее также – общество, заявитель, налогоплательщик)  обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением о признании незаконными решений Межрайонной ИФНС России № 23 по Ростовской области (далее также – инспекция, налоговый орган) № 13-216 от 30.12.2010, и решения Управления Федеральной налоговой службы по Ростовской области №15 -14/1693 от 07.04.2011.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 18.11.2011г. дело № А53-8030/2011, требования заявителя удовлетворены частично. Постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16 апреля 2012 г. дело № 15АП-14866/2011, решение суда первой инстанции отменено, по делу принят новый судебный акт.

Постановлением Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 02.07.2012 г. постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.04.2012 по делу № А53-8030/2011 отменено, дело направлено на новое рассмотрение в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд, постановлением которого от 22.08.2012г. дело № 15АП-14866/2011-НР, решение суда первой инстанции оставлено без изменения, а апелляционная жалоба - без удовлетворения.

Постановлением Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 21.12.2012г.   решение  Арбитражного  суда  Ростовской  области  от   18.11.2011г.   и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.08.2012г. по делу № А53-8030/2011 отменено в части признания незаконными решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 23 по Ростовской области от 30.12.2010 № 13-216 по начислению 714 904 рублей НДС, соответствующих сумм пени и решения Управления Федеральной налоговой службы по Ростовской области от 07.04.2011 № 15­14/1693 по начислению 714 904 рублей НДС, соответствующих сумм пени.

В отмененной части дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Ростовской области.

В суде первой инстанции налогоплательщик уточнил заявленные требования, просил признать незаконным решение № 13-216 от 30.12.2010г. Межрайонной ИФНС России № 23 по Ростовской области и УФНС России по РО № 15-14/1693 от 07.04.2011г. о привлечении ООО «Виктория» к ответственности за совершение налогового правонарушения, в части доначисления на сумму 525 752 руб. НДС по операциям с ООО «ЮрМа», соответствующих сумм пени и штрафов.

Решением суда от 06.06.2013 решение Межрайонной ИФНС России № 23 по Ростовской области № 13-216 от 30.12.2010г. о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Виктория» к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения признано недействительным в части начисления налога на добавленную стоимость за период 2007 год в сумме 525 752 рубля, а также исчисления соответствующих пеней. Решение Управления Федеральной налоговой службы по Ростовской области №15-14/1693 от 07.04.2011, признано недействительным в части утверждения решения Межрайонной ИФНС России № 23 по Ростовской области № 13-216 от 30.12.2010г. о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Виктория» к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения в части начисления налога на добавленную стоимость за период 2007 год в сумме 525 752 рубля, а также исчисления соответствующих пеней.

Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы №23 по Ростовской области обжаловала  решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл.  34 АПК РФ, и просила отменить судебный акт, принять новый.

Суд огласил, что через канцелярию суда от ООО «Виктория» поступил отзыв на апелляционную жалобу.

Суд определил приобщить указанный отзыв к материалам дела.

Суд огласил, что через канцелярию суда от Управления ФНС России по Ростовской области поступил отзыв на апелляционную жалобу.

Суд определил приобщить указанный отзыв к материалам дела.

Представитель Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №23 по Ростовской области поддержала доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просила решение суда отменить.

Представитель Управления ФНС России по Ростовской области поддержала доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №23 по Ростовской области, просила решение суда отменить.

Представители ООО «Виктория» поддержали доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просили решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу -  без удовлетворения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, на основании решения заместителя начальника Межрайонной ИФНС России № 23 по Ростовской области № 13-216 от 18.12.2009 проведена выездная налоговая проверка общества с ограниченной ответственностью «Виктория» по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) в бюджет налога на добавленную стоимость, налога на прибыль организаций, налога на имущество организаций, земельного налога, транспортного налога, единого налога на вмененный доход, единого социального налога, налога на доходы физических лиц за период с 01.01.2006 по 31.12.2008, страховых и накопительных взносов на обязательное пенсионное страхование за период с 01.01.2006 по 31.12.2008.

По результатам выездной налоговой проверки составлен Акт № 13-216 от 18.10.2010, который получен налогоплательщиком 25.10.2010.

Уведомление о времени и месте рассмотрения материалов проверки № 93.13-216 вручено 25.10.2010 лично директору ООО «Виктория» Завгородней М.А.

ООО «Виктория» выразило несогласие с фактами, выводами и предложениями, изложенными в акте проверки, и в порядке пункта 6 статьи 100 Налогового кодекса Российской Федерации представило в инспекцию возражения на акт выездной налоговой проверки.

В соответствии с пунктом 1 статьи 101 Налогового кодекса Российской Федерации возражения налогоплательщика рассмотрены 19.11.2010 заместителем начальника Межрайонной ИФНС России № 23 по Ростовской области Додохяном Т.М. в присутствии директора ООО «Виктория» Завгородней М.А. и главного бухгалтера Тимченко П.И.

Факт рассмотрения материалов проверки и возражений на акт проверки оформлен протоколом от 19.11.2010 №250.

По результатам рассмотрения материалов выездной налоговой проверки ООО «Виктория» и его возражений на акт проверки, в соответствии с пунктом 6 статьи 101 Налогового кодекса Российской Федерации принято решение № 13-216/1 от 19.11.2010 о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля. Решение о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля №13-216/1 от 19.11.2010 получено 26.11.2010 директором ООО «Виктория» Завгородней М.А.

По результатам проведенных дополнительных мероприятий налогового контроля составлена справка от 17.12.2010, которая вручена 21.12 2010 директору ООО «Виктория» Завгородней М.А.

Уведомлением № 93.13-216/3 от 17.12.2010, полученным 21.12.2010 директором ООО «Виктория» Завгородней М.А., налогоплательщик уведомлен о месте и времени рассмотрения материалов выездной налоговой проверки с учетом проведенных дополнительных мероприятий налогового контроля и его возражений.

Материалы выездной налоговой проверки с учетом проведенных мероприятий налогового контроля рассмотрены 30.12.2010 заместителем начальника Межрайонной ИФНС России № 23 по Ростовской области Додохяном Т.М. в присутствии директора ООО «Виктория» Завгородней М.А. и главного бухгалтера Тимченко П.И. Факт рассмотрения материалов проверки с учетом проведенных дополнительных мероприятий налогового контроля и возражений налогоплательщика оформлен протоколом от 30.12.2010.

По результатам рассмотрения материалов выездной налоговой проверки ООО «Виктория», с учетом проведенных дополнительных мероприятий налогового контроля, возражения налогоплательщика частично удовлетворенны. Заместителем начальника Межрайонной инспекции ФНС России № 23 по Ростовской области Додохяном Т.М. вынесено решение №13-216 от 30.12.2010 о привлечении ООО «Виктория» к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения, в соответствии с которым ООО «Виктория» доначислены НДС в сумме 5 209 135 руб., налог на прибыль в размере 2 200 236 руб., налог на имущество в размере 40 106 руб., ЕСН в размере 596 руб., пени в размере 2 792 480 руб., налоговые санкции в размере 294 570 руб.

В соответствии со статьей 101.2 Налогового кодекса Российской Федерации решение Межрайонной ИФНС России №23 по Ростовской области от 30.12.2010 №13-216 было обжаловано налогоплательщиком в вышестоящий налоговый орган. Решением Управления Федеральной налоговой службы России по Ростовской области от 07.04.2011 №15 -14/1693 решение Межрайонной ИФНС России №23 по Ростовской области от 30.12.2010 №13-216 оставлено без изменений и вступило в законную силу.

В связи с несогласием с принятыми ненормативными актами заявитель оспорил их в судебном порядке. Как указано выше, судебными актами, вступившими в законную силу, оспариваемые ненормативные акты признаны недействительными, за исключением требования заявителя (с учетом уточнения) о признании незаконным начисления НДС в сумме 525 752 руб. НДС по операциям с ООО «ЮрМа», соответствующих сумм пени и штрафов.

Так, налоговым органом в оспариваемом решении указано, что в нарушение статей 169, 171, 172 Налогового кодекса Российской Федерации ООО «Виктория» неправомерно предъявило к вычету из бюджета за апрель, май, июнь, июль 2007 г. сумму НДС на основании счетов-фактур, выставленных ООО«ЮрМа» ИНН 6162025289, в сумме 525 752 руб.

№ и дата счёта-фактуры

Всего продажа, включая НДС руб.

Стоимость без учета НДС руб.

Сумма НДС руб.

Включена в книгу покупок

40 от 30.04.2007г.

24007

20345

3 662

Апрель 2007г.

34 от 30.04.2007г.

580456

491912

88544

Апрель 2007г.

35 от 30.04.2007г.

757958

642337

115621

Апрель 2007г.

49 от 31.05.2007г.

279648

236990

42658

Май 2007г.

48 от 31.05.2007г.

771289

653635

117654

Май 2007г.

57 от 31.05.2007г.

510927

432989

77938

Май 2007г.

51 от 31.05.2007г.

469374

397775

71599

Май 2007г.

47 от 31.05.2007г.

242375

205403

36972

Май 2007г. (частично НДС в сумме 8075 руб.)

Всего

5020132

4254350

714904

Как указывает налоговый орган в своем решении ООО «Виктория» права на налоговый вычет в сумме 525752 рублей в 2007 году не имеет, поскольку при подписании акта зачета взаимных требований с ООО «Ника» от 31.05.2007 года указанную сумму НДС отдельным платежным поручением, как это требуется согласно п.4 ст. 168 НК РФ, не перечислило, в связи с чем оснований на налоговый вычет на сумму сумме 525 752 руб. у ООО «Виктория» не возникло.

В подтверждение своей позиции налоговый орган ссылается на данные выписок банков по расчетным счетам ООО «Ника», из которых усматривается, что отдельными платежными поручениями ООО «Виктория» НДС при зачете в адрес ООО «ЮрМа» не перечисляло.

Представитель ООО «Виктория» указывая на неправомерность выводов налогового органа, поясняет, что зачеты были осуществлены в 2006 году, что подтверждается актами сверки ООО «Виктория» с ООО «ЮрМа» от 31.12.2006 года, в этой связи требования п. 4 ст. 168 НК РФ к ООО «Виктория» неприменимы. Счета-фактуры за 2007 год, в применении налоговых вычетов по которым налоговым органом отказано, относятся к иным работам и не связаны с обязательствами, по которым сторонами произведен зачет.

Судом первой инстанции, правильно установлены следующие обстоятельства, касающиеся обязательств ООО «Виктория», прекращенных взаимозачетом от 31.05.2007 года.

Так, согласно акту зачета между ООО «Виктория» и ООО «Ника» б/н от 31.05.2007, ООО «Виктория» уменьшает задолженность ООО «Ника» по договору генерального подряда №23 от27.06.2005 на сумму 3 446 595 руб., в т.ч. НДС 525 752 руб., в счет погашения задолженности по договорам цессии № 28 от 22.11.2006, № 29 от 17.11.2006, № 76 от 07.08.2006, № 82 от 29.08.2006, заключенным между ООО «Ника» и ООО «ЮрМа» по факту задолженности ООО «Виктория» перед ООО «ЮрМа» на сумму 3 446 595 руб., а ООО «Ника» считает обязанности должника ООО «Виктория» по указанным договорам цессии исполненными в полном объеме и в срок в счет оплаты за выполненные работы по договору генерального подряда №23 от 27.06.2005 на сумму 3 446 595 руб., в т.ч. НДС 525 752 руб.

Из договоров цессии № 28 от 22.11.2006, № 29 от 17.11.2006, № 76 от 07.08.2006, № 82 от 29.08.2006, заключенных между ООО «Ника» и ООО «ЮрМа» (л.д. 28-31 том 36) следует, что ООО «ЮрМа» в качестве первоначального кредитора передает право требования задолженности