Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.09.2013 по делу n А32-16046/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 47б лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-16046/2013

11 сентября 2013 года                                                                       15АП-12111/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 10 сентября 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 11 сентября 2013 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи  Сулименко О.А., судей Соловьевой М.В., Сурмаляна Г.А.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Согомонян А.Н.,

при участии:

от заявителя – представитель не явился, уведомлен надлежащим образом,

от заинтересованного лица - представитель по доверенности от 05.08.2013 № 1/08 – Банки Э.А., удостоверение адвоката,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "БОСФОР"

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 10.07.2013 по делу № А32-16046/2013, принятое судьей Гонзусом И.П.,

по заявлению отдела полиции (Центрального района) Управления внутренних дел по городу Сочи

к заинтересованному лицу обществу с ограниченной ответственностью "БОСФОР"

о привлечении к административной ответственности

УСТАНОВИЛ:

Отдел полиции Управления внутренних дел по городу Сочи (далее – административный орган) обратился в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью "БОСФОР" (далее – ООО «Босфор», общество) к административной ответственности по части 4 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ).

Заявление мотивировано тем, что обществом осуществлена безрецептурная реализация препаратов «Залдиар» и «Нурофен плюс».

Решением суда первой инстанции от 10.07.2013 заявление удовлетворено, общество привлечено к административной ответственности в виде штрафа в размере 40 000 рублей.

Принимая указанное решение, суд первой инстанции пришел к выводу о наличии в действиях общества состава административного правонарушения, предусмотренного частью 4 статьи 14.1 КоАП РФ.

Общество, не согласившись с выводами суда первой инстанции, заявило апелляционную жалобу, в которой просит решение отменить, прекратить производство по делу. Из апелляционной жалобы следует, что суд первой инстанции при вынесении решения не учел процессуальные нарушения административного органа по делу об административном правонарушении. В обоснование апелляционной жалобы общество указывает, что факт реализации лекарственных средств (событие правонарушения) надлежащими доказательствами не подтверждается. Денежные средства на проведение оперативной закупки из федерального бюджета не выделялись, лекарственные средства, закупленные у ООО «Босфор», в черный полиэтиленовый пакет не помещались и не опечатывались, что видно из видеозаписи, представленной обществом, из которой следует, что указанные лекарственные средства предъявлены работнику ООО «Босфор» в неупакованном виде. Произведена неверная квалификация вмененного обществу правонарушения.  

Представитель общества в судебном заседании дал суду пояснения относительно обстоятельств дела, настаивал на доводах апелляционной жалобы. Заявлено ходатайство о вызове свидетелей, которое отклонено судом. Представитель административного органа в заседание не явился, о месте и времени судебного заседания извещен надлежащим образом. Согласно пункту 3 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) неявка лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о месте и времени судебного заседания, не является препятствием для рассмотрения дела по существу.

В судебном заседании 03.09.2013 объявлялся перерыв до 10.09.2013 до 10 час. 00 мин., о чем участвующие в деле лица уведомлены в судебном заседании, а также посредством размещения информации в сети Интернет.

Повторно изучив материалы дела, проверив обоснованность доводов апелляционной жалобы, проанализировав правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, судебная коллегия не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, ООО "Босфор" на основании лицензии от 28.12.2009 № ЛО-23-02-000710 (л.д. 43-45) осуществляет фармацевтическую деятельность в аптеке, расположенной по адресу: Краснодарский край, г. Сочи, ул. Воровского, 5 литер А, а5, п/а5, 1 этаж, помещения 1-4.

11.04.2013 года в УВД по г. Сочи из прокуратуры г.Сочи (письмо от 09.04.2013 № 2251-2013/188-3406 – л.д. 14) поступило указание о проверке информации в отношении противоправной деятельности сотрудников аптеки ООО «Босфор», расположенной по адресу: г.Сочи, ул.Воровского, 5, в сфере реализации, хранения лекарственных препаратов, которые содержат малые количества наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, включенных в перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации.

В рамках исполнения поступившего поручения 29.04.2013, на основании постановления о проведении ОРМ «Проверочная закупка» № 70 (л.д. 18), было осуществлено ОРМ «Проверочная закупка».

От гражданина Власова Г.В. было получено согласие на участие в качестве закупщика в ходе проведения проверочной закупки в помещении аптеки ООО «Босфор» (л.д. 19). Полученные от гражданина Власова Г.В. денежные средства в размере 2 000 рублей были светокопированы и возвращены гражданину Власову Г.В. (л.д. 20-22). Составлен протокол осмотра и светокопирования денежных средств. Далее в присутствии представителей общественности гражданин Власов Г.В. был досмотрен. В результате досмотра установлено, что при Власове В.Г. имелись личные денежные средства в сумме 2 000 рублей, а именно 13 купюр. 3 купюры достоинством 500 рублей со следующими сериями и номерами: ВЯ 6207189, ВЧ 4067483, ГВ 5539987, 10 купюр достоинством 50 рублей со следующими сериями и номерами: ОН 8303413, Си 0863103, ОИ 6545412, Бэ 9153433, НГ 2046675, 03 2727989, ЕА 2701544, ИБ 3224680, ОН 0476379, ОО 4692006.

Досмотром также было установлено, что при Власове Г.В., в его одежде, каких-либо запрещенных к свободному обороту предметов и веществ, в том числе наркотических, а также иных денежных средств не обнаружено. Составлен Акт досмотра лица, участвующего в ОРМ «Проверочная закупка» перед проведением оперативно-розыскного мероприятия (л.д. 28-29).

29.04.2013 в период с 18:50 до 19:10 была проведена проверочная закупка. Власовым Г.В. в помещении аптеки ООО «Босфор» были приобретены следующие лекарственные препараты без рецепта: «Нурофен плюс» (двенадцать таблеток), «Залдиар» (пять таблеток). Составлен протокол проверочной закупки (л.д. 29).

В период с 19:15 до 19:25 приобретенные препараты были добровольно выданы и изъяты у гражданина Власова Г.В. (л.д. 31-33). Также у Власова Г.В. были изъяты оставшиеся после приобретения денежные средства.

В период времени с 19:55 до 21:00 проведено ОРМ «Обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств» в помещении аптеки ООО «Босфор» (л.д. 34-36).

В результате осмотра, в ящике около кассы были обнаружены денежные средства в общей сумме 1 650 рублей, ранее светокопированные и возвращенные гр-ну Власову Г.В. для проведения проверочной закупки. Обнаруженные денежные средства были изъяты протоколом изъятия предметов в период времени с 21:05 до 21:20 29.04.2013 (л.д. 37-40).

После проведения оперативно-розыскных мероприятий, в связи с установлением признаков административного правонарушения, в отношении общества составлен протокол об административном правонарушении по ч. 4 ст. 14.1 КоАП.

29.04.2013 в отношении общества был составлен протокол об административном правонарушении по ч. 4 ст. 14.1 Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации (л.д. 9). В соответствии с п. 3 ст. 23.1 КоАП РФ материалы административного дела направлены в Арбитражный суд Краснодарского края.

Суд апелляционной инстанции находит правильными по существу выводы суда первой инстанции о наличии в действиях общества состава вменяемого административного правонарушения, исходя из следующего.

В соответствии с частью 6 статьи 205 АПК РФ при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения, и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

Диспозиция части 4 статьи 14.1 КоАП РФ состоит в осуществлении предпринимательской деятельности с грубым нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией).

В примечании к статье 14.1 КоАП РФ указано, что понятие грубого нарушения устанавливается Правительством Российской Федерации в отношении конкретного лицензируемого вида деятельности.

Статьей 3 Федерального закона от 04.05.2011 № 99-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" установлено, что лицензионные требования и условия представляют собой совокупность установленных положениями о лицензировании конкретных видов деятельности требований и условий, выполнение которых лицензиатом обязательно при осуществлении лицензируемого вида деятельности.

В соответствии с частью 2 статьи 8 Федерального закона от 04.05.2011 № 99-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности", лицензионные требования включают в себя требования к созданию юридических лиц и деятельности юридических лиц, индивидуальных предпринимателей в соответствующих сферах деятельности, установленные федеральными законами и принятыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и направленные на обеспечение достижения целей лицензирования.

Согласно части 11 статьи 19 Федерального закона от 04.05.2011 № 99-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности", исчерпывающий перечень грубых нарушений лицензионных требований в отношении каждого лицензируемого вида деятельности устанавливается положением о лицензировании конкретного вида деятельности.

Лицензирование фармацевтической деятельности предусмотрено пунктом 47 части 1 статьи 12 Федерального закона от 04.05.2011 № 99-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" и частью 1 статьи 8 Федерального закона от 12.04.2010 № 61-ФЗ "Об обращении лекарственных средств".

Лицензионные требования для осуществления фармацевтической деятельности установлены в пункте 5 Положения о лицензировании фармацевтической деятельности, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 22.12.2011 № 1081 (далее – Положение № 1081).

Пунктом 6 Положения № 1081 установлено, что осуществление фармацевтической деятельности с грубым нарушением лицензионных требований влечет за собой ответственность, установленную законодательством Российской Федерации. При этом под грубым нарушением понимается невыполнение лицензиатом требований, предусмотренных подпунктами "а" - "з" пункта 5 настоящего Положения.

Обществу вменено нарушение подпункта "г" пункта 5 Положения № 1081.

Согласно подпункту "г" пункта 5 Положения № 1081, лицензиат, осуществляющий розничную торговлю лекарственными препаратами для медицинского применения, должен соблюдать правила отпуска лекарственных препаратов для медицинского применения аптечными организациями, индивидуальными предпринимателями, имеющими лицензию на осуществление фармацевтической деятельности, правил отпуска наркотических средств и психотропных веществ, зарегистрированных в качестве лекарственных препаратов, лекарственных препаратов, содержащих наркотические средства и психотропные вещества.

В соответствии с пунктом 2 Постановления Правительства Российской Федерации от 20.07.2011 № 599 "О мерах контроля в отношении препаратов, которые содержат малые количества наркотических средств, психотропных веществ и их прейскурантов, подлежащих контролю в Российской Федерации" Приказом Министерства здравоохранения и социального развития Российской Федерации от 17.05.2012 № 562н утвержден Порядок отпуска физическим лицам лекарственных препаратов для медицинского применения, содержащих малые количества наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, другие фармакологические активные вещества (далее – Порядок № 562н).

Согласно пункта 5 Порядка № 562н отпуску по рецептам, выписанным на рецептурных бланках формы № 148-1/у-88, подлежат комбинированные лекарственные препараты, содержащие, в том числе:

а) кодеин или его соли (в пересчете на чистое вещество) в количестве до 20 мг (на 1 дозу твердой лекарственной формы) или в количестве до 200 мг. (на 100 мл. или 100 г. жидкой лекарственной формы для внутреннего применения).

Согласно информации на упаковке таблеток «Нурофен Плюс» содержание кодеина в них составляет 10 мг на одну таблетку.

Приказом Минздравсоцразвития Российской Федерации от 14.12.2005 № 785 утвержден Порядок отпуска лекарственных средств, который определяет требования к отпуску лекарственных средств аптечными учреждениями (организациями) независимо от организационно-правовой формы, формы собственности и ведомственной принадлежности (далее – Порядок № 785).

Согласно пункту 1.3 Порядка № 785, отпуск лекарственных средств по рецепту врача и без рецепта врача осуществляется аптечными учреждениями (организациями), имеющими лицензию на фармацевтическую деятельность.

В соответствии с пунктом 2.1 Порядка № 785 все лекарственные средства, за исключением включенных в Перечень лекарственных средств, отпускаемых без рецепта врача, должны отпускаться аптечными учреждениями (организациями) только по рецептам, оформленным в установленном порядке на рецептурных бланках соответствующих учетных форм.

Согласно приложению