Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.09.2013 по делу n А32-1717/2012. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

учета "Расчет доходов по процентам от депозита МСЭБ за 2009 год" имеется в материалах дела.

Таким образом, всего от размещения временно свободных денежных средств в 2009 году был получен доход в размере 61 542 285,63 руб., который учтен в установленном законом порядке при расчете налоговой базы по налогу на прибыль (сводный налоговый регистр доходов по процентам от векселей, займов).

Сумма дохода включена в показатель строки 020 Листа 02 и отражена по строке 040 и 060 Листа 05 Налоговой декларации по налогу на прибыль за 2009 год,

При этом внереализационный расход в виде процентов от пользования кредитными средствами, направленных на привлечение дополнительного дохода за 2009 год, составил 49 833 303,61 руб., что подтверждается карточкой счета 66.2 за 2009 год (имеется в материалах дела).

Таким образом, деятельность налогоплательщика по приобретению векселей и выдаче займов третьим лицам была направлена на извлечение дохода от размещения временно свободных средств, что является основанием для включения в состав расходов, уменьшающих налогооблагаемую прибыль, затрат по выплате процентов за пользование кредитными средствами.

В ходе проведения дополнительных мероприятий обществом были представлены налоговые регистры доходов, полученных за 2009 год, в том числе: в виде процентов от размещение кредитных средств, в достоверности которых заинтересованное лицо усомнилось, так как процентная ставка доходов по договорам с ООО "Строченовский" не соответствует процентной ставке, указанной в векселях банков, а именно: налоговый орган указывает, что векселя акционерного коммерческого банка "Азия-Инвест Банк" (ЗАО) содержит ставку - 2%, в то время как в регистре - 15,8 %, 16 %.

Аналогично, по мнению налогового органа, с векселями ЗАО "МОССТРОЙЭКОНОМБАНК": фактическая ставка по векселям - 9,1%, в представленном регистре – 16 %.

Суд обоснованно признал бездоказательным утверждение налогового органа об искажении в регистре процентной ставки по этим векселям.

 04.06.2009 по договору на приобретение векселей N 01/09-ПВ от 04.06.2009 общество приобрело вексель банка АКБ "Азия-Инвест Банк" N АИБ 1034 номиналом 8 000 000 руб. с процентной ставкой 2 % годовых, который в последующем был передан по договору поручения от 05.06.2009 ООО "Строченовский".

По условиям договора поручения поверенный - ООО "Строченовский" должен был предъявить вексель к оплате банку и не позднее 09.06.2009 полученные денежные средства перечислить векселедержателю (обществу) в размере номинала с учетом процентов, начисленных за период с 04.06.2009 по 09.06.2009, в размере 2 191,78 руб.

Данная сумма в целях исчисления налога на прибыль была включена в состав внереализационных доходов за 2009 год.

В связи с тем, что поверенный ООО "Строченовский" не выполнил свое обязательство в срок, 10.06.2009 оно было прекращено новацией - задолженность поверенного была новирована в заемное обязательство на основании Соглашения о новации от 10.06.2009 на следующих условиях:

- задолженность ООО "Строченовский" в пользу общества по Договору от 05.06.2009 новирована в заемное обязательство в размере 8 002 191,78 руб.;

- ООО "Строченовский" обязано уплатить проценты обществу по ставке 15,8815% годовых за период пользования заемными средствами;

- задолженность поверенного в пользу общества по первоначальному обязательству была погашена (Соглашение о новации от 27.06.2009).

В результате налогоплательщик начислил дополнительный доход от размещения векселя АКБ "Азия-Инвест Банк" (ЗАО) по ставке 15,8815% годовых в размере 59 191,14 рублей.

18.06.2009 по договору на приобретение векселей N 02/09-ПВ от 18.06.2009 налогоплательщик приобрел вексель банка АКБ "Азия-Инвест Банк" N АИБ 1035 номиналом 20 000 000 руб. с процентной ставкой по векселям 2 % годовых.

Данный вексель в последующем был передан по договору поручения от 19.06.2009 ООО "Строченовский".

По условиям договора поручения поверенный - ООО "Строченовский" должен был предъявить вексель к оплате банку и не позднее 22.06.2009 полученные денежные средства перечислить векселедержателю (обществу) в размере номинала с учетом процентов, начисленных за период с 18.06.2009 по 22.06.2009 в размере 4 383,56 руб.

Данная сумма в целях исчисления налога на прибыль была включена в состав внереализационных доходов за 2009 год.

В связи с тем, что поверенный не выполнил свое обязательство в срок 22.06.2009, оно было прекращено новацией - задолженность поверенного была новирована в заемное обязательство на основании Соглашения о новации от 22.06.2009 на следующих условиях:

- задолженность ООО "Строченовский" в пользу Общества по Договору от 05.06.2009 новирована в заемное обязательство в размере 20 004 383,56 руб.;

- ООО "Строченовский" обязано уплатить проценты ООО "КЗГ" по ставке 16% годовых за период пользования заемными средствами и 27.06.2009  задолженность Поверенного в пользу Общества по первоначальному обязательству была погашена (Соглашение о новации от 27.06.2009).

В результате Общество начислило дополнительный доход от размещения векселя АКБ "Азия-Инвест Банк" по ставке 16 % годовых в размере 43 845,22 рублей.

Общество приобрело простой беспроцентный вексель ЗАО "МОССТРОЙЭКОНОМБАНК" серии Е N 000658 номиналом 17 000 000 руб. по договору на приобретение векселей N 06-06-09 от 26.05.2009.

В дальнейшем, данный вексель был предъявлен банку для погашения, но не самостоятельно, а через поверенного - ООО "Строченовский" на основании Соглашения о новации долга от 28.05.2009.

27.06.2009 задолженность поверенного в пользу общества была погашена в размере 17 193 753,42 руб.

В результате налогоплательщик начислил дополнительный доход от размещения векселя ЗАО "МОССТРОЙЭКОНОМБАНК" по ставке 16 % годовых в размере 193 753,42 рублей.

Также 02.06.2009 Общество приобрело вексель ЗАО "МОССТРОЙЭКОНОМБАНК" серии Е N 000660 номиналом 18 900 000 руб. с процентной ставкой 9,1% годовых по договору на приобретение векселей N 1 от 02.06.2009.

В дальнейшем, данный вексель Общество предъявило банку для погашения, но не самостоятельно, а через поверенного - ООО "Агрономика", на основании Соглашения о новации долга от 04.06.2009 г. с ООО "Строченовский" (Соглашение о новации к договору от 03.06.2009 г.).

27.06.2009 задолженность Поверенного в пользу Общества была погашена в размере 19 090 553,42 руб.

В результате налогоплательщик начислил дополнительный доход от размещения векселя ЗАО "МОССТРОЙЭКОНОМБАНК" по ставке 16% годовых в размере 190 553,42 рублей.

Данная информация содержится в Регистре доходов налогоплательщика за 2009 год.

Первичные документы по расчетам с ООО "Строченовский" представлены налоговому органу в ходе проведения мероприятий налогового контроля, а также в материалы дела.

В целях подтверждения доходов, полученным по векселям АКБ "Азия-Инвест Банк" (ЗАО) и ЗАО "МОССТРОЙЭКОНОМБАНК" представлены договоры на приобретение векселей (данные документы были представлены при проведении налоговой проверки): N 06-06-09 от 27.05.09 с ЗАО "Мосстройэкономбанк" на покупку векселя N 659, N 06-06-09 от 26.05.09 с ЗАО "Мосстройэкономбанк" на покупку векселя N 658, N 06-06-09 от 02.06.09 с ЗАО "Мосстройэкономбанк" на покупку векселя N 660, N 02/09-ПВ от 04.06.09 с АКБ "Азия-Инвест Банк" на покупку векселей N 1034,1035, копия Договора от 02.06.2009 с ООО"Агрономика" на передачу векселей по доверительному индоссаменту, копия Договора поручения от 03.06.2009 с ООО "Строченовский" на передачу векселей по доверительному индоссаменту, копия Договора поручения от 05.06.2009 с ООО "Строченовский" на передачу векселей по доверительному индоссаменту, копия Договора поручения от 19.06.2009 с ООО "Строченовский" на передачу векселей по доверительному индоссаменту, копия Договора поручения от 09.07.2009 с ООО "Строченовский" на передачу векселей по доверительному индоссаменту, копия Договора поручения от 12.08.2009 с ООО "АЛЛ-Трейд" на передачу векселей по доверительному индоссаменту.

Отнесение во внереализационные расходы затрат в виде процентов, начисленных по договорам займа, зависит от соблюдения налогоплательщиком следующих условий: обоснованность совершения таких затрат, их документальное подтверждение и осуществление для ведения деятельности, направленной на получение дохода.

Установленные судом первой инстанции обстоятельства и представленные в материалы дела документы подтверждают, что перечисленные выше условия обществом соблюдены.

В связи с чем, суд приходит к обоснованному выводу о том, что расходы налогоплательщика в размере уплаченных процентов за пользование кредитными денежными средствами экономически оправданы, обусловлены целями делового характера, и, соответственно, обоснованы. Налогоплательщик для целей налогообложения учел операции в соответствии с их действительным экономическим смыслом, соответственно, выводы налогового органа о неправомерности признания процентов по кредиту в размере 30 766 202,37 руб. в составе внереализационных расходов несостоятельны. Учитывая это, суд первой инстанции обоснованно признал недействительным доначисление налога на прибыль в размере 6 330 885,83 руб., соответствующих сумм пени и налоговых санкций.

Как следует из материалов дела, по итогам проверки инспекция привлекла общество к ответственности на основании статьи 123 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафа 7 661 482 руб. за невыполнение налоговым агентом обязанности по удержанию и (или) перечислению в бюджет сумм налога на прибыль.

Привлечение общества к налоговой ответственности основано на выводе налогового органа о неисполнении обществом, как налоговым агентом,  обязанности по удержанию и перечислению в бюджет налога на доходы иностранных юридических лиц от сумм доходов в виде процентов, уплаченных компании СМАЙНЭКС ЛИМИТЕД (зарегистрированной на территории республики КИПР) в соответствии с условиями договора займа N 5 от 27.08.2007, и от сумм доходов, уплаченных компании БЕЛДОРО ЛИМИТЕД (зарегистрированной на территории республики КИПР) за приобретенные векселя в соответствии с условиями договора купли-продажи векселей N 415 от 06.07.2009.

Основным доводом налогового органа в доказательство неправомерности совершенных налоговым агентом действий является вывод о том, что у налогового агента отсутствовало на дату выплаты дохода иностранной организации СМАЙНЭКС ЛИМИТЕД подтверждение резидентства иностранного контрагента в государстве, с которым у РФ заключено международное соглашение об избежании двойного налогообложения.

По мнению налогового органа, налогоплательщик, выплачивая доход иностранной компании СМАЙНЭКС ЛИМИТЕД 25.03.2008, 05.09.2008 и 10.09.2008, не имел подтверждения резидентства у кипрской компании.

Признавая позицию инспекции неправомерной, суд первой инстанции обоснованно исходил из нижеследующего.

В соответствии с пп. 3 пункта 1 статьи 309 НК РФ процентный доход от долговых обязательств любого вида, относится к доходам иностранной организации от источников в РФ. Такие доходы подлежат обложению налогом, удерживаемым у источника выплаты доходов.

Налогообложение таких доходов у источника выплаты в Российской Федерации производится в соответствии с порядком, установленным статьей 310 НК РФ.

Статьей 7 НК РФ предусмотрено, что если международным договором РФ установлены иные правила и нормы, чем те, которые содержатся в российском налоговом законодательстве, то применяются правила и нормы международного договора.

Так, пунктом 1 статьи 11 Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Кипр об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал от 05.12.1998 предусмотрено, что проценты, возникающие в одном Договаривающемся Государстве и выплачиваемые резиденту другого Договаривающегося Государства, подлежат налогообложению только в этом другом Государстве.

Пунктом 1 статьи 312 НК РФ предусмотрено, что при применении положений международных договоров РФ иностранная организация должна представить налоговому агенту, выплачивающему доход, подтверждение того, что эта иностранная организация имеет постоянное местонахождение в том государстве, с которым РФ имеет международный договор (соглашение), регулирующий вопросы налогообложения. Данное подтверждение должно быть заверено компетентным органом соответствующего иностранного государства.

Таким образом, право применять положения международных договоров, касающихся налогообложения и сборов при выплате российской организацией доходов иностранным организациям, возникает не автоматически, а при соблюдении определенных процедур, предусмотренных налоговым законодательством РФ

При представлении иностранной организацией упомянутого выше подтверждения налоговому агенту до даты выплаты дохода, в отношении которого международным договором РФ предусмотрен льготный режим налогообложения в РФ, налог с такого дохода не удерживается или удерживается по пониженным ставкам.

В связи с тем, что Налоговый кодекс Российской Федерации не устанавливает обязательной формы документов, подтверждающих постоянное местопребывание в иностранном государстве, в пункте 5.3 раздела II Методических рекомендаций по применению отдельных положений главы 25 НК РФ, касающихся особенностей налогообложения прибыли (доходов) иностранных организаций, утвержденных Приказом МНС России от 28.03.2003 N БГ-3-23/150, предусмотрено разъяснение о форме, а также порядке оформления и представления данных документов.

Такими документами могут являться справки по форме, установленной внутренним законодательством иностранного государства, а также справки в произвольной форме. Указанные справки рассматриваются как подтверждающие постоянное местопребывание иностранной организации в случае, если в них содержится следующая или аналогичная по смыслу формулировка:

"Подтверждается, что иностранная организация... (наименование организации)... является (являлась) в течение... (указывается период)... лицом с постоянным местопребыванием в... (указывается государство)... в смысле Соглашения (указывается наименование международного договора) между Российской Федерацией/СССР и (указывается иностранное государство)".

В документах, подтверждающих постоянное местопребывание, проставляется печать (штамп) компетентного (или уполномоченного им) в смысле соответствующего соглашения об избежании двойного налогообложения органа иностранного государства и подпись уполномоченного должностного лица этого органа.

Минфин России в своих письмах неоднократно разъяснял, что налоговому агенту представляется только одно подтверждение постоянного местонахождения иностранной организации за каждый календарный год выплаты доходов независимо от количества и регулярности таких выплат, видов выплачиваемых доходов и т.п. Данная позиция изложена в следующих письмах Минфина России и налоговых органов: Письмо Минфина России от