Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.09.2013 по делу n А32-3255/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

пункта 2 статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродуктами, водой и другими товарами, правила о договоре энергоснабжения (статьи 539 - 547) применяются, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. Энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении (пункт 1 статьи 541 Кодекса).

В соответствии с пунктом 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 2 статьи 544).

Согласно пункту 3 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным Кодексом, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ними.

Отношения по поставке воды потребителям через присоединенную сеть регулируются Правилами № 167 в редакции, действовавшей в спорный период.

В соответствии с пунктами 32, 33, 39 - 41, 69 Правил № 167 абонент обеспечивает учет полученной питьевой воды и сбрасываемых сточных вод. Оплата абонентом полученной питьевой воды и сброшенных сточных вод производится в соответствии с данными учета, если иное не предусмотрено названными Правилами № 167 или договором. Количество полученной питьевой воды и сброшенных сточных вод определяется абонентом в соответствии с данными учета фактического потребления питьевой воды и сброса сточных вод по показаниям средств измерений, за исключением случаев, установленных Правилами.

Для учета объемов отпущенной абоненту питьевой воды и принятых сточных вод используются средства измерений, внесенные в государственный реестр, по прямому назначению, указанному в их технических паспортах. С этой целью оборудуются узлы учета. Узел учета должен размещаться на сетях абонента, как правило, на границе эксплуатационной ответственности между организацией водопроводно-канализационного хозяйства и абонентом. Оборудование узла учета и его эксплуатация осуществляются за счет абонента (пункт 34 Правил № 167).

В соответствии с пунктом 35 Правил № 167 ответственность за надлежащее состояние и исправность узлов учета, а также за своевременную поверку средств измерений, установленных на узлах учета, несет абонент.

Пунктом 39 Правил № 167 средства измерений на узле учета должны быть защищены от несанкционированного вмешательства в их работу, нарушающего достоверный учет количества полученной питьевой воды или сбрасываемых сточных вод. Задвижки на обводных линиях должны быть опломбированы организацией водопроводно-канализационного хозяйства, а места их нахождения снабжены указателями, помещенными в доступных и хорошо видимых местах.

Пунктом 48 Правил № 167 предусмотрено, что абонент и (или) организация, эксплуатирующая узел учета по договору с ним, обязаны обеспечить беспрепятственный доступ представителя организации водопроводно-канализационного хозяйства на узел учета для осмотра средств измерений и предъявить по его требованию документацию для проверки правильности расчета полученной питьевой воды (сброшенных сточных вод).

В соответствии с пунктом 49 Правил № 167 представитель организации водопроводно-канализационного хозяйства при снятии показаний средств измерений проверяет наличие и целость пломб на средствах измерений и задвижке, установленной на обводной линии узла учета.

Согласно пункту 50 Правил № 167 снятие пломб с опломбированных пожарных гидрантов и задвижек допускается только при пожаре. Проверка действия противопожарной системы водоснабжения и испытание пожарных насосов производятся с уведомления организации водопроводно-канализационного хозяйства. По окончании пользования противопожарной системой водоснабжения абонент обязан в течение суток представить в организацию водопроводно-канализационного хозяйства акт о снятии пломб и вызвать представителя организации водопроводно-канализационного хозяйства для опломбирования.

В случаях самовольного присоединения и самовольного пользования системами водоснабжения и канализации количество израсходованной питьевой воды исчисляется по пропускной способности устройств и сооружений для присоединения к системам водоснабжения и канализации при их круглосуточном действии полным сечением и скорости движения воды 1,2 метра в секунду с момента обнаружения. Объем водоотведения при этом принимается равным объему водопотребления (пункт 57 Правил).

В соответствии с пунктом 77 Правил № 167 расчеты абонентов с организацией водопроводно-канализационного хозяйства за потребление питьевой воды без средств измерений, с неисправными приборами или по истечении их межповерочного срока, с нарушением целости пломб на средствах измерений и при необеспечении абонентом представителю водопроводно-канализационного хозяйства доступа к узлу измерений производятся в соответствии с настоящими Правилами, а количество отпущенной питьевой воды и принятых сточных вод при этом определяется в соответствии с пунктом 57, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 55 настоящих Правил.

Представленным в материалы дела актом от 30.10.2012 б/н, составленным по результатам контрольного обследования систем коммунального водоснабжения и канализации абонента по адресу г. Сочи, ул. Новая Заря, 7, подтверждается факт нарушения пломбы на задвижке обводной пожарной линии Д-100 мм (видимый разрыв проволоки, концы проволоки расположены отдельно), которая ранее была установлена работниками водоканала. Кроме того, указанным актом зафиксирована утечка воды на пожарном гидранте, расположенном в точке подключения к водоводу Д-300 мм до прибора учета ответчика, которая прибором учета не фиксируется.

Актом контрольного обследования от 31.10.2012 № 023680 зафиксирован самовольный срыв пломб на двух вводах Д-300 мм. в колодце основного подключения торгового центра к сетям водоснабжения.

Из содержания письма ОАО «МОРЕМОЛЛ» от 06.11.2012 № 1899 следует, что 26.10.2012 производилась проверка готовности систем водоснабжения и пожаротушения, в ходе которой по требованию УГПН МЧС России на 2-х вводах в комплекс: Д-100 мм от Д-300 мм с ул. Новая Заря и 2-х Д-300 мм от Д300 мм со стороны грузового двора были полностью открыты задвижки.

Вместе с тем, ответчиком не представлены доказательства соблюдения требования пункта 50 Правил № 167, предусматривающего обязанность абонента в течение суток по окончании пользования противопожарной системой водоснабжения представить в организацию водопроводно-канализационного хозяйства акт о снятии пломб и вызвать представителя организации водопроводно-канализационного хозяйства для опломбирования. В нарушение пункта 50 Правил № 167 такое обращение имело место лишь 06.11.2012.

Представленные в материалы дела акты обследования систем коммунального водоснабжения и канализации и от 30.10.2012 б/н и от 31.10.2012 № 023680 являются основанием для расчета количества отпущенной абоненту питьевой воды и принятых от абонента сточных вод на основании пунктов 57, 77 Правил № 167.

Довод заявителя жалобы об отсутствии оснований для применения пункта 77 Правил № 167, в соответствии с которой основанием для расчета абонентов с организацией водопроводно-канализационного хозяйства за безучетное потребление питьевой воды является водопотребление без средств измерений или нарушение целости пломб на средствах измерений, однако, спор между сторонами связан с нарушением целостности пломб на запорной арматуре, которая не является средством измерений, судом апелляционной инстанции отклоняется как необоснованный.

Как следует из содержания пунктов 39, 49 Правил № 167 задвижки на обводных линиях должны быть опломбированы организацией водопроводно-канализационного хозяйства.

В соответствии с пунктом 88 Правил № 167 абонент обязан обеспечивать сохранность пломб на средствах измерений, задвижке обводной линии, пожарных гидрантах, задвижках и других водопроводных устройствах, находящихся на его территории.

В соответствии с пунктом 2.1.3. договора абонент обязался обеспечивать сохранность пломб на средствах измерений, задвижке обводной линии, пожарных гидрантах, задвижках и других водопроводных устройствах в пределах границ его эксплуатационной ответственности.

В силу пункта 3.3 договора количество отпущенной питьевой воды, сброшенных сточных вод абонентом определятся по пропускной способности водопроводного ввода при скорости движения воды 1,2 м/с и круглосуточном потреблении в случае нарушения целостности либо отсутствия пломб на средствах измерений, задвижках и пожарных гидрантах (с момента последней проверки представителем организации ВКХ).

Таким образом, условиями заключенного сторонами договора предусмотрена возможность применения расчетного метода, предусмотренного пунктами 57, 77 Правил № 167, при определении количества отпущенной питьевой воды и принятых сточных вод в случае нарушения абонентом пломб на задвижке обводной линии, пожарных гидрантах, задвижках и других водопроводных устройствах в пределах границ его эксплуатационной ответственности.

Кроме того, в соответствии с разъяснениями по применению пункта 77 Правил № 167 при выявлении повреждения пломбирования крепежных деталей средств измерений (накидных гаек, фланцев), пломбирования запорной арматуры на обводной линии узла учета полученной питьевой воды, содержащимися в письме Минрегиона РФ от 14.05.2005 № 2220-АБ/70 "О применении Правил пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации" согласно абз. 2 и абз. 3 п. 39 Правил средства измерений на узле учета должны быть защищены от несанкционированного вмешательства в их работу, нарушающего достоверный учет количества полученной питьевой воды или сбрасываемых сточных вод, а задвижки на обводных линиях должны быть опломбированы организацией водопроводно-канализационного хозяйства (далее - организация ВКХ).

В узле учета, оборудованном абонентом для обеспечения учета потребляемой питьевой воды и сбрасываемых стоков, устанавливаются средства измерений (счетчики, расходомеры, измерительные диафрагмы, интеграторы, манометры, термометры), а также другое оборудование и устройства, обеспечивающие условия для нормальной работы средств измерений, а именно прямолинейные участки трубопроводов до и после средств измерения (струевыпрямители, обратные клапаны, виброизолирующие вставки и т.д.), в соответствии с эксплуатационной документацией приборов.

В связи с этим п. 41 Правил предусматривает приемку в эксплуатацию не средства измерения, а узла учета, как совокупность приборов и устройств, обеспечивающих достоверный учет. В состав узла учета, как в его неотъемлемую часть, входят устройства, обеспечивающие защиту средств измерений от несанкционированного вмешательства в их работу, в том числе пломбирование задвижек на обводных линиях узлов учета в целях обеспечения защиты от несанкционированного использования абонентом обводной линии узла учета без средств измерения.

Мероприятия, которые могут и должны быть применены для обеспечения указанной в абз. 2 п. 39 Правил защиты установленных в узле учета средств измерения от несанкционированного вмешательства в их работу, в Правилах не перечислены.

При приемке узла учета в эксплуатацию проверяется исправность и работоспособность средств измерений, исправность запорной арматуры и другого оборудования в узле учета, работа которого может повлиять на достоверность ведения абонентом учета полученной питьевой воды или сбрасываемых сточных вод

Выполнение мероприятий по защите от несанкционированного вмешательства в работу средств измерения, установленных в узле учета, а также пломбирование задвижки на обводной линии узла учета и обеспечение абонентом их исправности (целостности) при эксплуатации узла учета являются существенными условиями приемки узла учета в эксплуатацию и применения показаний средств измерений при расчетах абонентов с организацией ВКХ за потребление питьевой воды и сброс сточных вод.

При неисправности (повреждении) примененных при приемке узла учета в эксплуатацию мероприятий по обеспечению достоверности учета (защита установленных в узле учета средств измерения от несанкционированного вмешательства в их работу, пломбирование задвижки на обводной линии) узел учета считается вышедшим из строя, а потребление абонентом питьевой воды и сброс стоков - без средств измерений.

Таким образом, в случае выявления вышеназванной неисправности узла учета, в соответствии с п. 77 Правил, в период с момента обнаружения до устранения абонентом выявленных нарушений количество отпущенной абоненту питьевой воды и принятых от абонента сточных вод исчисляется согласно п. 57 Правил. Порядок определения количества отпущенной абоненту питьевой воды и принятых от абонента сточных вод, указанный п. 55 Правил, применяется в случае своевременного сообщения абонентом о неисправности узла учета организации ВКХ (п. 53 Правил).

Как указано выше, факты нарушения абонентом пломб организации ВКХ на задвижке обводной пожарной линии Д-100 мм и на двух вводах Д-300 мм в колодце основного подключения торгового центра подтверждаются представленными в материалы дела актами от 30.10.2012 б/н и от 31.10.2012 № 023680.

Довод заявителя жалобы о нарушении истцом порядка проведения проверок и составления актов противоречит положениям Правил № 167 и содержанию актов от 30.10.2012 б/н и от 31.10.2012 № 023680.

Как следует из содержания актов от 30.10.2012 б/н и от 31.10.2012 № 023680 при проведении проверок присутствовал работник ответчика – энергетик Шумских В.М., который обеспечил доступ представителей истца к узлу учета и водопроводным устройствам, находящимся на территории абонента. Полномочия данного лица явствовали из обстановки, в которой оно действовало (абзац 2 пункта 1 статьи 182 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Односторонность актов контрольного обследования от 30.10.2012 б/н и от 31.10.2012 № 023680