Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.11.2013 по делу n А32-10154/2013. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                            дело № А32-10154/2013

05 ноября 2013 года                                                                              15АП-12928/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 31 октября 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 05 ноября 2013 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Смотровой Н.Н.

судей Т.Г. Гуденица, Г.А. Сурмаляна

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Мальцевым А.В.

при участии:

от Новороссийской таможни: представитель по доверенности, Сафошин Е.И, удостоверение 284930.

от общества с ограниченной ответственностью "Глобал-Трейд": представитель по доверенности от 23.04.2013, Жигалова О.В., паспорт.

от открытого акционерного общества "Оркла Брэндс Россия": представитель не явился, извещен надлежащим образом

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Новороссийской таможни

на решение Арбитражного суда Краснодарского края

от 01.07.2013 по делу № А32-10154/2013

по заявлению Новороссийской таможни

к заинтересованному лицу обществу с ограниченной ответственностью "Глобал-Трейд"

при участии третьего лица открытого акционерного общества "Оркла Брэндс Россия"

о привлечении к административной ответственности по ст. 14.10 КоАП РФ,

принятое в составе судьи Суминой О.С.

УСТАНОВИЛ:

Новороссийская таможня (далее – таможня) обратилась в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью "Глобал-Трейд" (далее – общество) к административной ответственности по ст. 14.10 КоАП РФ.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено открытое акционерное общество "Оркла Брэндс Россия" (далее – правообладатель).

Решением суда от 01.07.13 таможне в удовлетворении заявленных требований отказано. Судебный акт мотивирован отсутствием в действиях общества состава вменённого ему в вину административного правонарушения. Суд сослался на то, что, проведя сравнительный анализ обозначений на имеющихся в материалах дела изображениях используемого на ввезенной Обществом продукции и товарном знаке ОАО «Оркла Брэндс Россия», он пришёл к выводу о том, что обозначения, используемые на товаре, не являются тождественными или сходными до степени смешения с товарным знаком, правообладателем которого является ОАО «Оркла Брэндс Россия», имеются существенные различия в цветовой гамме, в самом изображении, в написании слов. Сравнение данных обозначений с точки зрения рядового потребителя не позволяет сделать вывод об их сходстве до степени смешения. При этом суд считает, что в рассматриваемом случае визуального сравнения достаточно для того, чтобы сделать вывод о различии обозначения на ввезенной Обществом продукции и товарного знака ОАО «Оркла Брэндс Россия». Судом установлено, что, в связи с отсутствием на коробках, этикетках, упаковках «спорных» товаров комбинированных обозначений схожих до степени смешения с товарным знаком «Восточная сказка», а также в связи с фактическим отсутствием в производстве и в реализации товаров Третьего лица под маркировкой «Восточная сказка», у потребителя не может возникнуть ассоциаций о схожести товаров Заинтересованного лица с товаром, с изображением товарного знака, зарегистрированного Третьим лицом. Слова «восточная СКАЗКА», изображенные на комбинированном обозначении не несут смысловой нагрузки, не являются элементом индивидуализации товаров, не являются запоминающимися для потребителя. Кроме того, в связи с отсутствием в материалах дела, а также в общедоступных средствах массовой информации - сети Интернет, информации о фактическом производстве и наличии товаров Третьим лицом, с изображенной на них торговой маркой «Восточная сказка» отсутствует возможность сопоставления товаров для обнаружения какого-либо сходства. Использование словесного обозначения «изготовлено специально для Восточной сказки», «изготовлено в Турции специально для Восточной сказки» на коробках и упаковках ввезенного Заинтересованным лицом товаров не может рассматриваться как незаконное использование обозначения, сходного с зарегистрированным товарным знаком, поскольку целью его использования является не индивидуализация товаров, а указание юридического лица ООО «ТПК Восточная сказка» для которого     поставляется     товар.      Функциональное      назначение      использованного Заинтересованным лицом обозначения не отличительное или рекламное, а информационное, так как это обозначение содержит лишь указание для кого поставляется товар, не индивидуализируя при этом ввезенный товар как товар с зарегистрированным товарным знаком "Восточная сказка".

Не согласившись с принятым судебным актом, таможня подала в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд апелляционную жалобу, в которой просит решение суда первой инстанции по делу отменить. Жалоба мотивирована тем, что ввоз контрафактной продукции на территорию Российской Федерации является самостоятельным способом нарушения прав владельца товарного знака и, соответственно, совершения правонарушения, предусмотренного ст. 14.10 КоАП РФ.

Общество в отзыве на апелляционную жалобу просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, ссылаясь на его законность и обоснованность.

Правообладатель в отзыве на апелляционную жалобу просит решение суда первой инстанции отменить.

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в соответствии с гл. 34 АПК РФ. В составе суда на основании ст. 18 АПК РФ распоряжением председателя административной коллегии произведена замена: судья Сулименко О.А. в связи с уходом в очередной трудовой отпуск заменена на судью Гуденица Т.Г. В судебном заседании на основании ст. 163 АПК РФ объявлялся перерыв с 23.10.13г. 15 час. 00 мин. до 31.10.13г. 16 час. 20 мин., о чём на сайте суда в сети Интернет было размещено извещение. После перерыва судебное заседание продолжено.

Правообладатель своего представителя в судебное заседание не направил, о месте, дате и времени его проведения извещён надлежащим образом, в связи с чем суд, руководствуясь ч.3 ст. 156 АПК РФ, проводит судебное разбирательство по апелляционной жалобе без их участия.

В судебном заседании суд при участии представителей общества и таможни обозрел предоставленные таможней во исполнение определения суда от 25.09.13г. предметы административного правонарушения, указанные в акте приема-передачи имущества на ответственное хранение по делу об административном правонарушений № 10317000-682/2012 от № 18.01.13.

Представители таможни настаивали на отмене решения суда, сославшись на приведённые в апелляционной жалобе доводы

Представитель общества возражала против отмены решения суда, сославшись на приведённые в отзыве на апелляционную жалобу с дополнением к нему доводы.

 Исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва на неё, выслушав представителей таможни и общества, арбитражный суд апелляционной инстанции пришёл к выводу о том, что решение суда первой инстанции подлежит отмене по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, между группой компаний «Сезам» (the Group Company «Sesam»), Турция, Стамбул (продавец), и обществом (покупатель) заключен контракт № GT-S-2011, на поставку в адрес общества товаров (продуктов питания), на условиях СРТ - Санкт-Петербург, точная номенклатура, количество, цены и условия которых указываются в Приложении к данному контракту. Согласно Приложению от 07.11.12 № 05Н к контракту № GT-S - 2011, инвойса от 07.11.2012 № 917291-92-94 поставке на условиях СРТ - Новороссийск подлежали товары : кофе, чай, кипяченный виноградный сок, попкорн, кондитерские изделия, орехи, нут обжаренный, кунжутное масло».

18.11.12 г. в порт Новороссийск прибыл т/х «Jean Pierre A» - «Жан Пьер Эй», с которого на территорию зоны таможенного контроля ОАО «Новорослесэкспорт», расположенной по адресу: 353900, г. Новороссийск, ул. Портовая, 6, выгружен контейнер № ARKU4120704 с товаром: «кофе, чай, кипяченый виноградный сок, попкорн, кондитерские изделия, орехи, нут обжаренный, кунжутное масло», в количестве 3619 грузовых мест, весом брутто 21961 кг. Отправителем товара согласно коносамента от 14.11.2012 № ARKIST0000076928 является компания «SEASAM GROUP DIS TIC LTD STI», Турция, получателем товара - ООО «Глобал-Трейд», Россия. Товар помещён в зону таможенного контроля ОАО «Новорослесэкспорт» и зарегистрирован по ДО 1 № 10317090/181112/66737/6.

30.11.2012 г. в отдел таможенного оформления и таможенного контроля (далее -ОТОиТК) Новороссийского юго-восточного таможенного поста Новороссийской Таможни в соответствии со ст. ст. 179, 180, 181. 188 Таможенного кодекса Таможенного союза (далее -ТК ТС) специалистом по таможенному оформлению общества подана ДТ № 10317110/301112/0021551, в которой заявлены сведения о товарах, на которых какие-либо товарные знаки отсутствуют: товар № 1 - кофе турецкий жаренный натуральный, молотый (в жестяной упаковке и упаковке из фольги), в количестве 46 грузовых мест, весом брутто 119,69 кг, весом нетто 115,18 кг; товар № 2 - чай черный ферментированный тирияки (упаковка 1 кг и упаковка 500 г, в количестве 6 грузовых мест, весом брутто 75 кг, весом нетто 72,6 кг; товар № 3 - пекмез из рожкового дерева в кувшине (330 г.), представляющий собой 100 % сок плодового дерева, вываренный без сахара до густоты меда, в количестве 5 грузовых мест, весом брутто 37,5 кг, весом нетто 36,24 кг; товар № 4 - покрытые сахаром (дражированные) товары, не содержащие какао, без содержания ГМО - леблеби во фруктовой глазури, фундук кенди, всего 6 грузовых, вес брутто 64,85 кг, весом нетто 62 кг.; товар № 5 - кондитерские изделия из сахара, не содержащие какао, без содержания ГМО -лукум в ассортименте (27 артикулов), в количестве 156 грузовых мест, весом брутто 2112,43, всом нетто 1888,2 кг.; товар № 6 - прочие кондитерские изделия из сахара, не содержащие какао - атом в ассортименте, джезерье в ассортименте, домашняя чурчхела, муска, пастила, чурчхела, всего 3184 грузовых мест, весом брутто 17916,650 кг.; товар № 7 - кондитерские изделия из сахара или сахарозаменяющих продуктов, содержащие какао - лукум в ассортименте, в количестве 15 грузовых мест, весом брутто 421,5 кг., весом нетто 375 кг.; товар № 8 - готовые пищевые продукты из кукурузы, полученные путем обжаривания зерна: воздушная кукуруза без соли, сахара и других примесей, в количестве 50 грузовых мест, весом брутто 29 кг, весом нетто 27 кг.; товар № 9 - овощи, приготовленные или консервированные без добавления уксуса или уксусной кислоты, незамороженные: леблеби жаренный, соленый; леблеби в остром соусе, в количестве 8 грузовых мест, весом брутто 92 кг., весом нетто 80 кг.; товар № 10 - орехи обжаренные, в первичных упаковках: фисташки жаренные в скорлупе, фисташки жаренные очищенные, всего 14 грузовых мест, весом брутто 214 кг, весом нетто 200 кг; товар № 11 - орехи и прочие съедобные части растений, приготовленные или консервированные иным способом: паста из фундука с сахаром, паста из фундука молочная, смесь орехов обжаренных с медом, тахин, всего 65 грузовых мест, весом брутто 444,88 кг, весом нетто 391,32 кг; товар № 12: пекмез из винограда в кувшине, представляющий собой 100% сок винограда, вываренный без сахара до густоты меда, число брикс 70, в количестве 5 грузовых мест, весом брутто 37,5 кг, весом нетто 36,12 кг; товар № 13: пекмезы в кувшине (330 г.), представляющие собой 100% сок плодов растений, вываренных без сахара до густоты меда, число брикс 70: пекмез из можжевельника, пекмез из шелковицы, всего 10 грузовых мест, весом брутто 75 кг, весом нетто 72,24 кг; товар № 14: ягоды сушеные, готовые к употреблению: черника сушеная, шелковица сушеная, всего 49 грузовых мест, весом брутто 321 кг, весом нетто 300 кг.

В период времени с 09.00 ч. 11.12.2012 по 12:00 ч. 12.12.2012 в результате применения мер по минимизации риска (ПР92996), на основании поручения на досмотр № 10317090/031212/003244, должностными лицами отдела таможенного досмотра Новороссийского западного таможенного поста таможни с участием должностного лица ОТО и ЭК таможни в присутствии представителя грузополучателя - общества, проведен таможенный досмотр, в ходе которого установлено, что в контейнере № ARKU4120704 находятся заявленные в ДТ товары, за исключением одного артикула № 5 : «Лукум с розой», двух артикулов товара № 6: «Джезерье из малины», «Муска с фисташкой» и всего товара № 8, на индивидуальных упаковках которых (выборочно) и на грузовых местах (выборочно) имеются маркировки: «Восточная сказка» и «изготовлено специально для Восточной сказки».

10.12.2012   от ОАО «Оркла Брэнде Россия», поступило письмо №311 (вх. Новороссийского западного таможенного поста таможни от 10.12.2012 № 30941), в котором сообщалось, что ОАО «Оркла Брэндс Россия» является владельцем товарного знака «Восточная сказка», зарегистрированного РОСПАТЕНТОМ в отношении товаров 30 класса (кондитерские изделия) в Госреестре товарных знаков, знаков обслуживания 05.07.2011 свидетельство № 440500; что ввозимый товар со словесным обозначением «Восточная сказка» является контрафактным, на основании фонетического сходства, из-за полного словесного элемента товарного знака «Восточная сказка» в наименовании продукции компании «SESAM GROUPDIS TIC LTD STI» конфеты «Восточная сказка»; что ОАО «Оркла Брэндс Россия» ни с кем не заключало лицензионные соглашения на право использования указанного товарного знака, иные соглашения и договоры и не предоставляло разрешение на право использования указанного товарного знака. На основании изложенного, ОАО «Оркла Брэндс Россия» просило привлечь общество, компанию «SESAM GROUPDIS TIC LTD STI» к административной ответственности, ответственность за которое предусмотрена ст. 14.10 КоАП России за незаконное использование принадлежащего ОАО «Оркла Брэндс Россия» товарного знака.

23.01.2012   г., в рамках проведения административного расследования по делу об административном правонарушении № 10317000-682/2012,