Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.11.2013 по делу n А32-16850/2011. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-16850/2011

08 ноября 2013 года                                                                          15АП-10335/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 05 ноября 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 08 ноября 2013 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Чотчаева Б.Т.

судей Ереминой О.А., Пономаревой И.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Мелконян Р.А.

при участии:

от закрытого акционерного общества "Лада-Геленджик-Транс": представитель Багмут Л.А., доверенность №18/Д от 01.01.2013;

от общества с ограниченной ответственностью "Центр Текстиль": представитель не явился, извещен

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу закрытого акционерного общества "Лада-Геленджик-Транс" на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 20.05.2013 по делу № А32-16850/2011          

по иску общества с ограниченной ответственностью "Центр Текстиль"

к ответчику закрытому акционерному обществу "Лада-Геленджик-Транс"

о взыскании задолженности, процентов за пользование чужими денежными средствами,

и по встречному иску закрытого акционерного общества "Лада-Геленджик-Транс"

к обществу с ограниченной ответственностью "Центр Текстиль"          

о взыскании неосновательного обогащения,

принятое судьей Кондратовым К.Н.,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Строй Инфор» (далее –   ООО «Строй Инфор») обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к закрытому акционерному обществу «Лада-Геленджик-Транс» (далее – ЗАО «Лада-Геленджик-Транс») о взыскании задолженности в размере 12 027 848 рублей, процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 3 901 264 рублей (уточненные в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации требования).

Исковые требования мотивированы ненадлежащим исполнением ЗАО «Лада-Геленджик-Транс» обязательств по оплате работ по дополнительным соглашениям №1 и №2 к договору строительного подряда №17/2008/ЛГТ от 07.03.2008.

Определением Арбитражного суда Краснодарского края от 02.11.2012 в порядке статьи 48 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации произведена замена истца – ООО «Строй Инфор» на его процессуального правопреемника – общество с ограниченной ответственностью «Центр Текстиль» (далее – ООО «Центр Текстиль»). Основанием процессуального правопреемства указан договор уступки права требования №5/10 от 05.10.2012.

Определением Арбитражного суда Краснодарского края от 19.03.2013 к производству суда принято встречное исковое заявление ЗАО «Лада-Геленджик-Транс» о взыскании неосновательного обогащения в размере 5 328 848 руб. 99 коп.

Встречное исковое заявление мотивировано тем, что на момент уведомления ответчика об уступке права требования у первоначального кредитора (ООО «Строй Инфор») имелась задолженность перед ЗАО «Лада-Геленджик-Транс» в виде неосвоенного аванса по договорам подряда №28/2007/ЛГТ от 23.06.2007, № 27/2008/ЛГТ от 28.05.2008, №17/2008/ЛГТ от 07.03.2008 и оплате фактически оказанных услуг питания и обслуживания судов в общей сумме 5 328 848 рублей 99 копеек. Размер задолженности установлен вступившим в законную силу определением Арбитражного суда Краснодарского края от 18.01.2013 по делу №А32-1259/2009. Задолженность первоначального кредитора в порядке статей 386, 410, 412 Гражданского кодекса Российской Федерации подлежит зачету в счет исковых требований его процессуального правопреемника ООО «Центр Текстиль».

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 20.05.2013 с ЗАО «Лада-Геленджик-Транс» в пользу ООО «Центр Текстиль» взыскана задолженность в размере 12 027 848 руб., проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 3 901 264 руб.

Решение суда мотивировано тем, что представленными в материалы дела актами КС-2 и справками КС-3 подтверждается фактическое выполнение ООО «Срой Инфор» работ по дополнительным соглашениям №1 и №2 к договору строительного подряда №17/2008/ЛГТ от 07.03.2008, стоимость которых не была оплачена ЗАО «Лада-Геленджик-Транс» в полном объеме. В связи с этим, задолженность по оплате фактически выполненных работ, право требования которой уступлено ООО «Центр Текстиль» по договору уступки права требования №5/10 от 05.10.2012, взыскана с ответчика согласно требованиям главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации. Доводы ЗАО «Лада-Геленджик-Сервис» о снижении размера задолженности в связи с удержанием 5% от стоимости выполненных работ до момента приемки в эксплуатацию законченного строительством объекта отклонены судом первой инстанции, поскольку являющиеся предметом спора работы были фактически выполнены в 2008-2009 годах и приняты ответчиком без возражений. Применение указанных норм договора подряда об удержании 5% от стоимости выполненных работ на момент рассмотрения спора не отвечает гарантийной природе данных условий.

Встречное исковое заявление ЗАО «Лада-Геленджик-Транс» оставлено без рассмотрения применительно к пункту 4 части 1 статьи 148 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, поскольку требования фактически рассмотрены в рамках дела № А32-1259/2009 о банкротстве ООО «Строй Инфор».

Не согласившись с принятым судебным актом, ЗАО «Лада-Геленджик-Транс» подало апелляционную жалобу, в которой просит решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт.

Заявитель жалобы указал, что у суда первой инстанции отсутствовали предусмотренные статьей 148 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основания для оставления без рассмотрения встречных исковых требований. Встречные исковые требования предъявлены в порядке статьи 412 Гражданского кодекса Российской Федерации к истцу – ООО «Центр Текстиль», которое является самостоятельным субъектом гражданских правоотношений. Требования о взыскании неосновательного обогащения, предъявленные к ООО «Центр Текстиль», не могут быть рассмотрены в рамках дел о несостоятельности (банкротстве) ООО «Строй Инфор». В отношении ООО «Центр Текстиль» производство по делу о несостоятельности (банкротстве) не возбуждалось. Оставление без рассмотрения встречного иска ЗАО «Лада-Геленджик-Транс» нарушает право должника на зачет против требования нового кредитора встречных требований к первоначальному кредитору. Кроме того, ЗАО «Лада-Геленджик-Транс» считает необоснованным удовлетворение исковых требований в части взыскания резервной суммы в размере 5% от стоимости выполненных работ, которая по условиям договора подряда подлежит уплате только после приемки законченного строительством объекта на основании акта приемки по форме КС-11.

Определением от 11.09.2013 суд перешел к рассмотрению дела                                 № А32-16850/2011 по правилам суда первой инстанции в части встречного иска применительно к пункту 27 Постановления Пленума ВАС РФ от 28.05.2009 №36 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции».

ООО «Центр Текстиль» в отзывах и дополнениях к ним, просило отказать ЗАО «Лада-Геленджик-Транс» в удовлетворении апелляционной жалобы и встречного искового заявления. ООО «Центр Текстиль» указало, что предметом встречного иска является задолженность ООО «Строй Инфор» перед ЗАО «Лада-Геленджик-Транс» по отношениям из договоров подряда и фактического оказания услуг. При этом, ООО «Центр Текстиль» участвует в настоящем деле в качестве процессуального правопреемника на основании статьи 48 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Основанием для процессуального правопреемства является договор уступки права требования №5/10 от 05.10.2012, предметом которого является только часть прав по договору строительного подряда №17/2008/ЛГТ от 07.03.2008, касающихся требований о взыскании оплаты выполненных работ по дополнительным соглашениям №№1 и 2. Применительно к разъяснениям пункта 7 информационного письма Президиума ВАС РФ №120 от 30.10.2007 уступка права требования оплаты конкретных работ по договору строительного подряда №17/2008/ЛГТ от 07.03.2008 не привела к полной перемене лиц в указанном обязательстве. В отсутствие соглашения о переводе долга, ЗАО «Лада-Геленджик-Транс» не вправе требовать с ООО «Центр Текстиль» оплаты задолженности, возникшей у ООО «Строй Инфор» по договорам, заключенным с ответчиком. Положения статьи 412 Гражданского кодекса Российской Федерации не подлежат применению к спорным отношениям. Кроме того, уведомление об уступке права требования по договору №5/10 от 05.10.2012 было получено ЗАО «Лада-Геленджик-Транс» до получения права требования задолженности, являющейся предметом встречного иска, что также исключает возможность применения положений статьи 412 Гражданского кодекса Российской Федерации. Требования ЗАО «Лада-Геленджик-Транс», являющиеся предметом встречного иска, были рассмотрены в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО «Строй Инфор». Задолженность в сумме 5 328 848 рублей 99 копеек включена в реестр требований кредиторов. Право ЗАО «Лада-Геленджик-Транс» на судебную защиту реализовано в установленном законом порядке. Удовлетворение встречного иска приведет к двойному взысканию задолженности в пользу ЗАО «Лада-Геленджик-Транс».

В письменных пояснениях к встречному исковому заявлению ЗАО «Лада-Геленджик-Транс» пояснило, что с учетом требований статей 450, 715, 1102 Гражданского кодекса Российской Федерации и пункта 1 информационного письма Президиума ВАС РФ  №49 от 11.01.2000, право требования неосвоенного аванса по договорам подряда №28/2007/ЛГТ от 23.06.2007, № 27/2008/ЛГТ от 28.05.2008, №17/2008/ЛГТ от 07.03.2008 возникло у ответчика с 25.10.2012, когда первоначальным кредитором (ООО «Строй Инфор») были получены сообщения от 22.10.2012 о расторжении указанных договоров. Следовательно, на момент получения сведений об уступке права требования задолженности, являющейся предметом основного иска по настоящему делу, у ответчика наступил срок требования оплаты задолженности по встречному иску с первоначального должника. Доводы ООО «Центр Текстиль» об ограничении объема прав, переданных по договору уступки права требования №5/10 от 05.10.2012, со ссылкой на разъяснения пункта 7 информационного письма Президиума ВАС РФ №120 от 30.10.2007, ЗАО «Лада-Геленджик-Транс» считает противоречащими условиям договора уступки. Встречные исковые требования направлены к зачету первоначального требования в порядке статей 386, 410, 412 Гражданского кодекса Российской Федерации и пункта 1 информационного письма Президиума ВАС РФ №65 от 29.12.2001.

В составе суда произведена замена судьи Ковалевой Н.В. на судью Пономареву И.В. в связи с болезнью судьи Ковалевой Н.В.

В соответствии с частью 2 статьи 18 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации после замены судьи рассмотрение апелляционной жалобы начато сначала.

В судебном заседании представитель ЗАО «Лада-Геленджик-Транс» поддержал доводы апелляционной жалобы и встречного искового заявления.

ООО «Центр Текстиль» явку представителя в судебном заседании не обеспечило, представило заявление о рассмотрении дела в отсутствие его представителя.

В связи с этим, дело рассмотрено судом апелляционной инстанции в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителя ООО «Центр Текстиль», извещенного о времени и месте судебного разбирательства надлежащим образом.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что решение Арбитражного суда Краснодарского края от 20.05.2013 по настоящему делу подлежит отмене в части по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, между ООО «Строй Инфор» (подрядчик) и ООО «Лада-Геленджик-Транс» был заключен договор строительного подряда №17/2008/ЛГТ от 07.03.2008, по условиям которого подрядчик обязуется на условиях, предусмотренных настоящим договором, выполнить их своих материалов, своими силами и средствами следующие работы: строительство объектов Первого пускового комплекса «Перегрузочного комплекса зерновых и генеральных грузов открытого и крытого хранения ЗАО «Лада-Геленджик-Транс», расположенного в порту Кавказ, Темрюкского района Краснодарского края, в составе зданий и сооружений, в соответствии с генеральным планом №9 от 14.12.2007, разработанным ООО «ПКБ «Юг Руси», условиями договора и иными документами, являющимися приложениями к настоящему договору, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную договором цену. Пунктом 10.1 договора установлены следующие сроки выполнения работ: начало работ – 01.04.2008, срок окончания работ – не позднее 15.06.2008 (т.1 л.д.24).

Пунктом 11.1 договора строительного подряда №17/2008/ЛГТ от 07.03.2008 предусмотрено, что общая стоимость работ определяется на основании смет, разработанных ООО «ПКБ ЮГ Руси» в ценах 2001 года, указывается в приложении №1 к настоящему договору и составляет 98 825 613 рублей.

Согласно пункту 11.2 оплата работ осуществляется следующим образом:

В срок до 15.04.2008 на основании выставленного счета заказчик перечисляет на расчетный счет подрядчика в качестве аванса денежные средства в размере 40% от общей стоимости работ (пункт 11.2.1). В дальнейшем оплата осуществляется ежемесячно за фактически выполненные объемы работ согласно приложению №1 к договору, на основании подписанных сторонами актов приемки выполненных работ и справок о стоимости выполненных работ (КС-2, КС-3), в размере 55% от стоимости таких работ в течение 10 банковских дней с момента выставления счета-фактуры и подписания сторонами актов приемки результата работ и справок о стоимости выполненных работ (КС-2 и КС-3).

Согласно пункту 11.2.3 договора строительного подряда №17/2008/ЛГТ от 07.03.2008, резервная сумма в размере 5 % от стоимости выполнения каждого ежемесячного объема работ выплачивается после завершения выполнения всех работ, предусмотренных договором, после приемки в эксплуатацию законченного строительством объекта