Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.02.2008 по делу n А53-27/2007. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения,Удовлетворить ходатайство (заявление) (АПК)

объеме и на какую стоимость была передана поставленная ими в сети ЕЭС электроэнергия. 

Необходимость попарного распределения финансовых обязательств (требований) между поставщиками и покупателями привела, как одно из условий, к созданию на оптовом рынке организации, выступающей Оператором рынка, осуществляющей формирование схем платежей.

Постановлением от 26.02.2004 г. № 109 Правительства Российской Федерации "О ценообразовании в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации" разработаны "Основы ценообразования в отношении электрической и тепловой электроэнергии в Российской Федерации" (далее - Основы ценообразования). Основы ценообразования предусматривают различную систему тарифов и цен на рынках оптовой и розничной продажи электроэнергии (подпункты 1 и 2 пункта 3 раздела 2). Регулирование цен и тарифов базируется на принципе обязательности раздельного учета организациями, осуществляющими регулируемую деятельность, объемов продукции (услуг), доходов и расходов по производству, передаче и сбыту энергии (пункт 5 раздел 3).

Федеральный закон от 26.03.2003 г. № 35-ФЗ "Об электроэнергетике" разграничивает оптовые и розничные рынки электроэнергии, определяет отличные правила их функционирования, системы расчетов, круг участников и порядок ценообразования (статьи 3, 31, 32, 37). Статья 23 данного Закона предусматривает государственное регулирование цен (тарифов) в электроэнергетике.

Общество, являясь участником данных рынков, приобретало электроэнергию на оптовом рынке по государственным регулируемым ценам, отличающимся от государственных регулируемых цен розничного рынка. Потребителям на розничном рынке общество реализовывало электроэнергию по государственным регулируемым ценам розничного рынка.

Объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций согласно статье 247 Налогового кодекса Российской Федерации признается прибыль, полученная налогоплательщиком.

Прибылью для российских организаций признаются полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов, которые определяются в соответствии с главой 25 НК РФ

В соответствии с п. 1 ст. 248 НК РФ к доходам в целях названной главы относятся доходы от реализации товаров (работ, услуг) и имущественных прав, внереализационные доходы.

Согласно ст. 249 НК РФ к доходам в целях названной главы признается выручка от реализации товаров (работ, услуг) как собственного производства, так и ранее приобретенных, выручка от реализации имущественных прав.

Выручка от реализации определяется исходя из всех поступлений, связанных с расчетами за реализованные товары (работы, услуги) или имущественные права, выраженные в денежной и (или) натуральной формах.

Соответственно суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что суммы отрицательного стоимостного небаланса не соответствуют указанным критериям дохода от реализации, поскольку его возникновение не связано с реализацией товаров по конкретному договору, в отношении суммы небаланса не имеется конкретного лица, обязанного его погасить; обязанность погашения покупателями поставщикам отрицательного стоимостного баланса за счет собственных средств действующими нормативными актами не предусмотрена и будет являться нарушением положений, установленных Федеральным законом от 14.04.1995 г. № 41 –ФЗ «О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации».

В соответствии с пунктом 1 статьи 271 НК РФ доходы признаются в том отчетном (налоговом) периоде, в котором они имели место, независимо от фактического поступления денежных средств, иного имущества (работ, услуг) и (или) имущественных прав (метод начисления).

В силу п. 3 ст. 271 НК РФ для доходов от реализации, если иное не предусмотрено настоящей главой, датой получения дохода признается дата реализации товаров (работ, услуг, имущественных прав), определяемой в соответствии с пунктом 1 статьи 39 настоящего Кодекса, независимо от фактического поступления денежных средств (иного имущества (работ, услуг) и (или) имущественных прав) в их оплату.

Таким образом, судебной коллегией принимается вывод суда первой инстанции о том, что Новочеркасской ГРЭС правомерно были отражены в качестве дохода лишь суммы, указанные в счетах-извещениях ЗАО «ЦФР» как подлежащие оплате покупателями электроэнергии с учетом государственных регулируемых цен, установленных для покупателей.

На основании пункта 1 статьи 274 Кодекса налоговой базой для целей настоящей главы признается денежное выражение прибыли, определяемой в соответствии со статьей 247 настоящего Кодекса, подлежащей налогообложению.

В силу положений пункта 6 статьи 274 Кодекса для целей настоящей статьи рыночные цены определяются в порядке, аналогичном порядку определения рыночных цен, установленному абзацем 2 пункта 3, а также пунктами 4 - 11 статьи 40 настоящего Кодекса, на момент реализации или совершения внереализационных операций (без включения в них налога на добавленную стоимость, акциза).

Из анализа положений статьи 40 Федерального закона от 26.03.2003 г. № 35-ФЗ "Об электроэнергетике" следует, что на розничном рынке электроэнергия может продаваться как по государственным регулируемым ценам, так и по свободным. При таких обстоятельствах поставщикам электроэнергии не применять свободные цены для налогообложения всех операций позволяет пункт 13 статьи 40 Кодекса.

В пункте 13 статьи 40 Налогового кодекса Российской Федерации предусмотрено, что при реализации товаров (работ, услуг) по государственным регулируемым ценам (тарифам), установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации, для целей налогообложения принимаются указанные цены (тарифы).

Таким образом, в случае реализации обществом потребителям электроэнергии по государственным регулируемым ценам оно при определении выручки от таких сделок должно исходить из этих цен.

Как видно из материалов дела, Новочеркасской ГРЭС и ЗАО «ЦФР» (оператор рынка) были заключены трехсторонние договоры на поставку, получение и оплату электрической энергии и мощности и оказание услуг в регулируемом секторе оптового рынка (с учетом сектора отклонений) с ОАО «Мосэнергосбыт» от 12.05.05 г. № П-732-05, с ОАО «Мосэнерго» от 30.11.04 г. № 50-05, с ОАО «Курскэнергосбыт» от 17.08.05 г.  № 985/ПЭ-01/П-819-05, с ОАО «Энергосбыт Ростовэнерго» от 04.03.05 г. № П-596-05, с ОАО «Ставропольэнергосбыт» от 12.05.05 г. № П-733-05, с ОАО «Тамбовская энергосбытовая компания» от 17.10.05 г. № П-918-05, с ОАО «Электроцинк» от 29.12.04 г. № П-326-05, с ОАО «Ростовэнерго» от 30.11.04 г. № П-53-05, с ОАО «Курскэнерго» от 31.12.04 г. № П-207-05, с ОАО «Волгоградэнергосбыт» от 4.03.05 г. № П-594-05, с ЗАО «Интер РАО ЕЭС» от 24.01.05 г. № П-378-05, с ОАО «Карачаево-Чекерсскэнерго» от 30.11.04 г. № П-52-05, с ОАО «Кубаньэнерго» от 30.11.04 г. № П-310-05, с ОАО «Ставропольэнерго» от 24.12.04 г. № П-452-05, с ОАО «Пятигорские электрические сети» от 30.11.04 г. № П-56-05, с ОАО «Самараэнерго» от 1.09.05 г. № П-899-05, с ОАО «Гуковуголь» от 30.11.04 г.  № П-55-05 (том 11 л.д. 25-202).

Из договоров на поставку, получение и оплату электрической энергии и мощности и оказание услуг в регулируемом секторе оптового рынка (с учетом сектора отклонений) следует, что реализация электрической энергии и мощности производятся по ценам, установленным государством для покупателей. В соответствий с п.п. 4.3.3., 4.3.4. договоров поставщик обязан принимать к исполнению счета-извещения, представляемые Оператором и выписывать на их основании покупателям счета-фактуры. Согласно п. 4.4.4 договоров покупатели обязаны принимать к исполнению счета- требования, представляемые Оператором и счета-фактуры, выписанные поставщиком на основании счетов-извещений. Пунктом 5.3. договоров установлено, что окончательный расчет за фактический объем электрической энергии и мощности, поставленный по этому договору в расчетном периоде, осуществляется покупателем на основании фактических счетов - требований, полученных от Оператора, и счетов-фактур, выписанных поставщиком покупателю на основании счетов-извещений, полученных от Оператора в течение трех банковских дней со дня получения счета-фактуры.

Постановлением ФЭК РФ № 4/6 от 21.01.2000 года утверждена «Инструкция о порядке расчета стоимостного баланса федерального (общероссийского) оптового рынка электрической энергии (мощности) (ФОРЭМ) при установлении тарифов на электрическую энергию (мощность), отпускаемую с ФОРЭМ». Указанная инструкция  определяет, что стоимостным балансом федерального (общероссийского) оптового рынка электрической энергии (мощности) является соотношение суммарной стоимости  поставок электрической энергии (мощности) на оптовый рынок всеми поставщиками субъектами ФОРЭМ (стоимостный поток на оптовый рынок) и стоимости поставок  электрической энергии (мощности) с ФОРЭМ всем оптовым покупателям – субъектам ФОРЭМ, включая потребителей, выведенных на ФОРЭМ, а также поставки электрической энергии (мощности) с ФОРЭМ на экспорт (стоимостной поток оптового рынка).

В силу особенностей операций на оптовом рынке электроэнергии, информация о стоимости соответствующей сделки по реализации электроэнергии определяется на основании счета – извещения ЗАО «ЦФР».

В данном документе фиксируется цена (стоимость), по которой была потреблена электрическая энергия, а также наименование контрагента. При этом, указанная в счете – извещении цена всегда является государственной регулируемой ценой (тарифом), установленной в соответствии с законодательством РФ.

Если на ФОРЭМ формируется отрицательный стоимостной баланс, то это влечет недополучение денежных средств поставщиками электроэнергии.

Выручка Новочеркасской ГРЭС от реализации электроэнергии на ФОРЭМ в 2004 г. согласно счетов-извещений ЗАО «ЦФР» от 20.02.2004 г., от 18.03.2004 г., от 16.04.2004 г., от 18.05.2004 г., от 17.06.2004 г., от 16.07.2004 г., от 17.08.2004 г., от 16.09.2004 г., от 18.10.2004 г., от 17.11.2004 г., от 16.12.2004 г., от 16.02.2005 г. составила (с учетом тарифного небаланса) 4167817026 руб. 71 коп., а по данным счетов-фактур, выставленных Новочеркасской ГРЭС в адрес покупателей электроэнергии на регулируемом секторе на основании перечисленных счетов –извещений ЗАО «ЦФР» - 4051279827 руб. 90 коп. (том 6 л.д. 81-134, том 7 л.д. 1-156).

Выручка Новочеркасской ГРЭС  от реализации электроэнергии на ФОРЭМ в 2005 г. (стоимость поставки) согласно счетов-извещений ЗАО «ЦФР» от 17.02.2005 г., от 17.03.2005 г., от 16.04.2005 г., от 17.05.2005 г., от 17.06.2005 г., 15.07.2005 г., от 16.08.2005 г., 16.09.2005 г., от 14.10.2005 г., от 16.11.2005 г., от 15.12.2005 г., от 16.01.2006 г. составила (с учетом тарифного небаланса) 4878991716 руб. 07 коп.. а по данным счетов-фактур, выставленных Новочеркасской ГРЭС на основании перечисленных счетов-извещений в адрес покупателей электроэнергии на регулируемом секторе – 4524055635 руб. 45 коп. (том 8 л.д. 1-207).

Общая сумма отрицательного стоимостного небаланса за 2004 г. составляет 116772083 руб. 94 коп., общая сумма отрицательного стоимостного небаланса за 2005 г. – 354936080 руб. 62 коп.

Указанные суммы отрицательного стоимостного небаланса подтверждаются двусторонним актом сверки, подписанным руководителем инспекции и уполномоченным представителем общества (том 6 л.д. 31).

На указанные суммы был скорректирован доход Новочеркасской ГРЭС по уточненным декларациям.

Обязанность погашения покупателями поставщикам отрицательного стоимостного баланса за счет собственных средств действующими нормативными актами не предусмотрена.

Не предусмотрено действующим законодательством и погашение тарифного небаланса за счет средств оператора рынка, которым производится распределение конкретного объема поступивших денежных средств от реализации на ФОРЭМ и не предусмотрена его обязанность доплачивать за счет собственных средств в случае, если объем денежных средств, поступивший от покупателей, исходя из установленных им тарифов, будет меньше, чем величина поставки на ФОРЭМ, рассчитанная исходя из тарифов поставщиков.

В соответствии с пунктом 6 «Инструкции о порядке расчета стоимостного баланса федерального (общероссийского) оптового рынка электрической энергии (мощности) (ФОРЭМ) при установлении тарифов на электрическую энергию (мощность), отпускаемую с ФОРЭМ», утв. Постановлением ФЭК РФ № 4/6 от 21.01.2000 года, в случае, если стоимостной баланс оптового рынка является дефицитным, ФСТ РФ при пересмотре тарифов на электрическую энергию (мощность), поставляемую на оптовый рынок принимает решение о порядке установления тарифов на оптовом рынке с учетом компенсации дефицита стоимостного баланса оптового рынка с целью обеспечения бездефицитности стоимостного баланса ФОРЭМ.

Судом первой инстанции правомерно установлено, что отгрузка (реализация) электрической энергии (мощности) производилась ОАО «Новочеркасская ГРЭС» по государственным регулируемым ценам, установленным для покупателей. Таким образом, общество обязано формировать облагаемую базу налога на прибыль по спорным сделкам исходя из выручки от реализации электроэнергии потребителям.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что сумму «отрицательного стоимостного небаланса» нельзя признать в качестве выручки для целей налогообложения налогом на прибыль, поскольку она не соответствует критериям, установленным для налогооблагаемой выручки: не связана с реализацией товаров (работ, услуг) и не имеется возможности ее получения.

Нарушений или неправильного применения норм материального или процессуального права, являющихся в силу статьи 270 АПК РФ основанием к отмене или изменению решения, апелляционной инстанцией не установлено.

В соответствии со статьями 102, 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьями 333.17, 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации и пунктом 2 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 13.03.07 г. № 117 «Об отдельных вопросах практики применения главы 25.3 Налогового кодекса Российской Федерации» госпошлина за рассмотрение апелляционной жалобы подлежит взысканию с налоговой инспекции.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 – 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Ростовской области от 08 октября 2007 г. по делу № А53-27/2007-С5-37 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Взыскать с Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России по крупнейшим налогоплательщикам по Ростовской области в доход федерального бюджета  государственную пошлину в размере 1000 руб.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий