Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.02.2014 по делу n А53-20162/2011. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

по тексту – Постановление №63) указано, что пункт 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве предусматривает возможность признания недействительной сделки, совершенной должником в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов (подозрительная сделка).

В силу этой нормы для признания сделки недействительной по данному основанию необходимо, чтобы оспаривающее сделку лицо доказало наличие совокупности всех следующих обстоятельств:

а) сделка была совершена с целью причинить вред имущественным правам кредиторов;

б) в результате совершения сделки был причинен вред имущественным правам кредиторов;

в) другая сторона сделки знала или должна была знать об указанной цели должника к моменту совершения сделки (с учетом пункта 7 настоящего Постановления).

В случае недоказанности хотя бы одного из этих обстоятельств суд отказывает в признании сделки недействительной по данному основанию.

При определении вреда имущественным правам кредиторов следует иметь в виду, что в силу абзаца тридцать второго статьи 2 Закона о банкротстве под ним понимается уменьшение стоимости или размера имущества должника и (или) увеличение размера имущественных требований к должнику, а также иные последствия совершенных должником сделок или юридически значимых действий, приведшие или могущие привести к полной или частичной утрате возможности кредиторов получить удовлетворение своих требований по обязательствам должника за счет его имущества.

В силу абзаца первого пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве предполагается, что другая сторона сделки знала о совершении сделки с целью причинить вред имущественным правам кредиторов, если она признана заинтересованным лицом (статья 19 этого Закона) либо если она знала или должна была знать об ущемлении интересов кредиторов должника либо о признаках неплатежеспособности или недостаточности имущества должника.

При решении вопроса о том, должна ли была другая сторона сделки знать об указанных обстоятельствах, во внимание принимается то, насколько она могла, действуя разумно и проявляя требующуюся от нее по условиям оборота осмотрительность, установить наличие этих обстоятельств.

Согласно разъяснениям, данным в абзаце 4 пункта 4 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 № 63 «О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", наличие в Законе о банкротстве специальных оснований оспаривания сделок, предусмотренных статьями 61.2 и 61.3 Закона, само по себе не препятствует суду квалифицировать сделку, при совершении которой допущено злоупотребление правом, как ничтожную (статьи 10 и 168 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Конкурсный управляющий должника настаивал в суде, что спорная сделка совершена с явным злоупотреблением гражданскими правами, как со стороны должника, так и со стороны Банка.

Судебная коллегия считает, что оспариваемая сделка должника: договор поручительства № 1489-П от 14.08.2009, заключенный между ООО КБ «ЯР-Банк» (ранее ООО КБ «Обибанк») и ООО «Грушевское» является ничтожной на основании статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации в связи со злоупотреблением гражданскими правами сторонами сделки в силу следующего.

Согласно правилам п. 1 ст. 10 ГК РФ не допускаются действия граждан и юридических лиц, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотребление правом в иных формах.

В соответствии с п. 10 Постановления N 32 исходя из недопустимости злоупотребления гражданскими правами (п. 1 ст. 10 ГК РФ) и необходимости защиты при банкротстве прав и законных интересов кредиторов по требованию арбитражного управляющего или кредитора может быть признана недействительной совершенная до или после возбуждения дела о банкротстве сделка должника, направленная на нарушение прав и законных интересов кредиторов, в частности направленная на уменьшение конкурсной массы сделка по отчуждению по заведомо заниженной цене имущества должника третьим лицам.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1 ГК РФ гражданское законодательство основывается на признании равенства участников регулируемых им отношений, неприкосновенности собственности, свободы договора, недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, необходимости беспрепятственного осуществления гражданских прав, обеспечения восстановления нарушенных прав, их судебной защиты.

В силу пункта 1 статьи 9 ГК РФ граждане и юридические лица по своему усмотрению осуществляют принадлежащие им гражданские права.

Вместе с тем принцип общего дозволения, характерный для гражданского права, не означает, что участники гражданского оборота вправе совершать действия, нарушающие закон, а также права и законные интересы других лиц.

Общими требованиями к поведению участников гражданского оборота являются добросовестность и разумность их действий (пункт 3 статьи 10 ГК РФ).

Свобода договора (статья 421 ГК РФ) не является безграничной и не исключает разумности и справедливости его условий.

Не допускаются действия граждан и юридических лиц, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотребление правом в иных формах. В случае несоблюдения данного требования суд, арбитражный суд или третейский суд может отказать лицу в защите принадлежащего ему права (пункты 1 и 2 статьи 10 ГК РФ).

На возможность признания недействительной сделки, противоречащей статье 10 ГК РФ, указано также в пункте 9 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.11.2008 N 127.

В соответствии с требованиями ст. 168 ГК РФ сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна, если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима, или не предусматривает иных последствий нарушения.

Из материалов дела следует, что оспариваемая сделка заключена 14.08.2009г. в пределах трех лет до  возбуждения дела о несостоятельности (банкротстве)  ООО «Грушевское». Производство по  делу о несостоятельности (банкротстве) ООО "Грушевское" возбуждено 17.10.11г.

Согласно п. 7 постановления Пленума ВАС РФ № 63 от 23.12.2010 при решении вопроса о том, должна ли была другая сторона сделки знать об обстоятельствах, указанных в абзаца первого пункта 2 статьи 61.2  во внимание принимается то, насколько она могла, действуя разумно и проявляя требующуюся от нее по условиям оборота осмотрительность, установить наличие этих обстоятельств.

Как следует из материалов дела, неплатежеспособность должника подтверждается следующими обстоятельствами.

На момент заключения оспариваемого договора поручительства, то есть по состоянию на 14.08.2009, должник испытывал финансовые затруднения, о чем было известно его учредителю - ООО «Агропромышленная компания «Группы «Дон» и ООО КБ «ЯР-Банк».

Для ведения хозяйственной деятельности должником постоянно проводились заимствования.

Установлено, что в период с апреля по ноябрь 2009 г. должником заключено порядка десяти договоров процентного займа с ОАО «ОПИ Групп» на сумму более 15 000 000 руб.

В последующем, должник, будучи не в состоянии погасить уже существующую кредиторскую задолженность, а также в связи с отсутствием денежных средств для ведения хозяйственной деятельности, проводил дальнейшие заимствования.

Должником заключены: кредитный договор с ОАО «Россельхозбанк» № 090718 0040 от 26.11.2009 на сумму 15 000 000 руб., кредитный договор с ОАО РАКБ «Донхлеббанк» № 38-09 от 26.11.2009 на сумму 5 000 000 руб., кредитный договор с ОАО РАКБ «Донхлеббанк» № 43-09 от 17.12.2009 на сумму 6 000 000 руб., кредитный договор с ОАО РАКБ «Донхлеббанк» № 44-09 от 30.12.2009 на сумму 6 000 000 руб.

Часть денежных средств полученных от ОАО «Россельхозбанк» и ОАО РАКБ «Донхлеббанк» направлена на погашение задолженности по договорам процентного займа, заключенным между  должником с ОАО «ОПИ Групп».

Права требования по кредитным договорам, обозначенным выше, в последующем приобретены конкурсным кредитором ОАО «Росагроснаб», таким образом, опосредовано, задолженность по договорам процентного займа, заключенным между должником и ОАО «ОПИ Групп», погашена за счет средств конкурсного кредитора ОАО «Росагроснаб».

Конкурсным управляющим установлено, что в дальнейшем, хозяйственная деятельность осуществлялась в основном только за счет средств получаемых от конкурсного кредитора по договорам займа и иным договорам.

Общей размер задолженности должника перед конкурсным кредитором ОАО «Росагроснаб», включенной в реестр требований кредиторов должника, составляет 87 281 543 руб. 28 коп.

Исходя из данных бухгалтерских балансов должника, а также данных заключения о финансово-хозяйственной деятельности ООО «Грушевское», выполненного ООО «УК «Техноком», на момент совершения спорной сделки, у поручителя отсутствовали денежных средств, имущество или иные активы, за счет которых возможно было бы произвести удовлетворение требований банка.

Из анализа финансового состояния должника, проведенного конкурсным управляющим, установлено следующее.

По состоянию на 23.12.2013г., в соответствии с выпиской из реестра требований кредиторов ООО «Грушевское», общая сумма требований кредиторов составляет 142 003 279, 70 руб., из них 25 242 293, 15 руб. - требования, обеспеченные залогом (в пользу ОАО «Росагроснаб»), 105 208 989, 73 руб. - требования кредиторов, возникшие по гражданско-правовым обязательствам, 11 551 996, 82 руб. - требования кредиторов по финансовым и другим экономическим санкциям.

Основным кредитором ООО «Грушевское» является ОАО «Росагроснаб». Доля требований ОАО «Росагроснаб» составляет 54,81% от суммы основного долга, включенного в реестр требований кредиторов или 57 661 726,36 руб. Кроме того, ОАО «Росагроснаб», как указано выше, имеет залоговые требования к ООО «Грушевское» в размере 25 242 293, 15 руб.

Таким образом, требования ОАО «Росагроснаб» (57 661 726,36 + 25 242 293, 15 = 82 904 019,51) составляют 58,38% от общей суммы требований, включенных в реестр требований кредиторов (82 904 019,51/ 130 451 282,88), или 63.55% (82 904 019.51/ 142 003 279,70) от суммы основного долга с учетом требований обеспеченных залогом.

Кроме того, ООО «Грушевское» имеет текущие обязательства перед кредиторами в размере 2 436 759,38 рублей - задолженность по заработной плате перед работниками, 1 130 000 руб. - по привлеченным специалистам для осуществления деятельности конкурсного управляющего (оценщики и т.д.) и иные текущие расходы (публикации объявлений о проведении торгов, текущие коммунальные расходы за период 2012г-2013г и т.д.). Всего на сумму более 3,6 млн. руб.

Балансовая стоимость имущества ООО «Грушевское» на дату открытия конкурсного производства составляла 56 022 475, 91 руб.

Следовательно, принимая во внимание балансовую стоимость имущества, требования кредиторов обеспечены только на 39,45%.

Факт убыточной деятельности ООО «Грушевское» по итогам 2009г. подтверждается отчетом от 28.12.2010г. проверки ООО «Грушевское» по договору №30-ук/10 от 17.11.2010г. ОАО «Росагроснаб», в соответствии с которым убыток ООО «Грушевское» по итогам 2009г. по данным налоговой декларации, составил 11327,8 тыс. руб. Т.е. чистые активы ООО «Грушевское» имели отрицательное значение, что также подтверждает признаки недостаточности имущества.

По итогам 2009г. убыток ООО «Грушевское» по результатам финансово-хозяйственной деятельности по данным налоговой декларации составил 10 866 497 руб. (1 1327800 руб.- 461348 руб./с учетом уменьшения/) и подтвержден решением налогового органа.

ООО «Грушевское», в соответствии с последней бухгалтерской отчетностью (по состоянию на 01.07.2009г.), представленной в налоговый орган перед заключением обжалуемого договора поручительства (14.08.2009г.) имело долгосрочные обязательства в размере 18 737 000 руб. и краткосрочные обязательства в размере 105 818 000 руб.

В общей сумме обязательств ООО «Грушевское» займы и кредиты составляли более 58 891 000 руб., т.е. предприятие имело существенный размер кредитной нагрузки.

По имеющимся у конкурсного управляющего документам, в период времени, когда ООО «Грушевское» заключило заведомо невыгодный договор поручительства №1489-П от 14.08.2009г. с ООО ОБИ Банк, ООО «Грушевское» осуществляло следующие целевые займы для «осуществления заемщиком текущих платежей по хозяйственной деятельности...»:

2 000 000 руб. согласно договору процентного займа №б/н от 14.04.2009г. между ООО «Грушевское» и ОАО «ОПИ Групп»;

-   2 000 000 руб. согласно договору процентного займа №б/н от 22.04.2009г. между ООО «Грушевское» и ОАО «ОПИ Групп»;

-   1 457 500 руб. согласно договору процентного займа №б/н от 28.04.2009г. между ООО «Грушевское» и ОАО «ОПИ Групп»;

-   1 900 000 руб. согласно договору процентного займа №б/н от 20.05.2009г. между ООО «Грушевское» и ОАО «ОПИ Групп»;

-   2 000 000 руб. согласно договору процентного займа №б/н от 12.05.2009г. между ООО «Грушевское» и ОАО «ОПИ Групп»;

-   1 500 000 руб. согласно договору процентного займа №б/н от 16.06.2009г. между ООО «Грушевское» и ОАО «ОПИ Групп»;

-1 793 000 руб. согласно договору займа №12/2009 от 19.06.2009г. между ООО «Грушевское» и ООО «Альянс»

-   1 706 000 руб. согласно договору процентного займа №б/н от 17.06.2009г. между ООО «Грушевское» и ОАО «ОПИ Групп»;

-   1 300 000 руб. согласно договору процентного займа №б/н от 09.07.2009г. между ООО «Грушевское» и ОАО «ОПИ Групп»;

-   328 767, 12 руб. согласно договору процентного займа №б/н от 30.11.2009г. между ООО «Грушевское» и ОАО «ОПИ Групп» и т.д.

Всего, только по указанным договорам размер займов за период апрель 2009-ноябрь 2009г. составил 15 985 267,12 руб. Размер займов в 2010 году существенно увеличился.

Таким образом, представленные доказательства ведения хозяйственной деятельности предприятием ООО «Грушевское» в 2009 году с убытками и постоянным внешним заимствованием денежных средств для осуществления заемщиком текущих платежей по хозяйственной деятельности, свидетельствуют о признаках явной недостаточности имущества и неплатежеспособности ООО «Грушевское» на дату заключения заведомо невыгодного договора поручительства между ООО «Грушевское» и ООО «ЯР-Банк» (14.08.2009г.).

Конкурсный управляющий ООО «Грушевское» установил, что согласно данным бухгалтерского баланса по состоянию на 01.07.2009г., Отчета о прибылях и убытках за 1 полугодие 2009 года, должник имел доходов 7934 тыс. руб., в том числе от продажи продукции на сумму 7239 тыс. руб. (строка 010 Отчета о прибылях и убытках, далее Отчет), прочих доходов на сумму 695 тыс. руб. (строка 090 Отчета). При этом затраты в незавершенном производстве в размере 56303 тыс. руб. (стр. 213 баланса) по итогам первого полугодия 2009 года не были отнесены на финансовые результаты, в частности, в строке 020 Отчета о прибылях и убытках не учтены