Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.02.2014 по делу n А53-10204/2013. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-10204/2013

12 февраля 2014 года                                                                        15АП-21864/2013

                                                                                                                15АП-21550/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 20 января 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 12 февраля 2014 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Николаева Д.В.

судей И.Г. Винокур, А.Н. Стрекачёва

при ведении протокола судебного заседания Люлькиной Е.Р.

при участии:

от ОАО «Инженерно-Строительная Компания «Союз-Сети»: представитель Гаевский А.А. по доверенности от 18.02.2013.

от ООО "Электросетъстрой": представитель Киселева Т.А. по доверенности от 25.11.2013.

рассмотрев в открытом судебном заседании

апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Электросетъстрой"

на определение Арбитражного суда Ростовской области от 10.12.2013 по делу № А53-10204/2013 о включении в реестр требований кредиторов

по заявлению открытого акционерного общества «Инженерно-Строительная Компания «Союз-Сети»

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве)

открытого акционерного общества

"Ростовское энергетическое автотранспортное предприятие"

ИНН 6165112099, ОГРН 1036165028140

принятое в составе судьи Комурджиевой И.П.

УСТАНОВИЛ:

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) открытого  акционерного общества "Ростовское энергетическое автотранспортное предприятие" (далее также – должник) в Арбитражный суд Ростовской области поступило заявление закрытого акционерного общества «Инженерно-Строительная Компания «Союз-Сети» (далее также – заявитель, кредитор) о включении в реестр требований кредиторов должника в размере 149 071 388,89 рублей.

Определением суда от 10.12.2013 в удовлетворении ходатайства общества с ограниченной ответственностью «Электросетьстрой» об объединении для совместного рассмотрения заявления закрытого акционерного общества «Инженерно-Строительная Компания «Союз-Сети» о включении в реестр требований кредиторов должника и жалобы общества с ограниченной ответственностью «Электросетьстрой» на ненадлежащее исполнение обязанностей конкурсным управляющим Рахмани Д.К., выразившихся в бездействии (отказе) в заявлении о пропуске срока исковой давности в деле по заявлению закрытого акционерного общества «Инженерно-Строительная Компания «Союз-Сети» о включении в реестр требований кредиторов должника   - отказано. Признаны обоснованными и подлежащими включению в третью очередь реестра требований кредиторов ОАО «Ростовское энергетическое автотранспортное предприятие» (ИНН 6165112099, ОГРН 1036165028140) требования закрытого акционерного общества «Инженерно-Строительная Компания «Союз-Сети» (ИНН 7702627109, ОГРН 1067760541859) в размере 110 000 000 рублей задолженности. Требования в размере 38 577 916 рублей 67 копеек процентов учитывается отдельно в реестре требований кредиторов и подлежит удовлетворению после погашения основной суммы задолженности и причитающихся процентов. В удовлетворении остальной части требований закрытого акционерного общества «Инженерно-Строительная Компания «Союз-Сети» отказано.

Общество с ограниченной ответственностью "Электросетъстрой" обжаловало определение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл.  34 АПК РФ, и просило отменить судебный акт.

В судебном заседании от ОАО «Инженерно-Строительная Компания «Союз-Сети» поступил отзыв на апелляционную жалобу. Отзыв приобщен к материалам дела.

Представитель общества с ограниченной ответственностью "Электросетъстрой" в судебном заседании поддержал изложенные по тексту апелляционной жалобы ходатайства о вызове и допросе в качестве свидетеля Котова С.А., о назначении по делу судебной экспертизы по определению срока изготовления письма ОАО «Ростовэнергоавтотранс» № 241 от 22.08.2012 и  соглашения № 1 от 01.09.2009 о расторжении договора подряда № 11-01/08.

Кроме того, представитель общества с ограниченной ответственностью "Электросетъстрой" в судебном заседании заявил ходатайство о приобщении к материалам дела справки о стоимости выполненных работ и затрат № КС-3 от 12.10.2012, акта о приемке выполненных работ от 12.10.2012,  

Представитель ОАО «Инженерно-Строительная Компания «Союз-Сети» возражал против удовлетворения заявленных ходатайств.

Суд определил рассмотреть заявленные ходатайства в совещательной комнате.

Представитель общества с ограниченной ответственностью "Электросетъстрой" поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил определение суда отменить.

Представитель ОАО «Инженерно-Строительная Компания «Союз-Сети»  просил определение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу -  без удовлетворения.

Суд протокольным определением отказал в удовлетворении ходатайств общества с ограниченной ответственностью "Электросетъстрой" о вызове и допросе в качестве свидетеля Котова С.А., о назначении по делу судебной экспертизы по определению срока изготовления письма ОАО «Ростовэнергоавтотранс» № 241 от 22.08.2012 и  соглашения № 1 от 01.09.2009 о расторжении договора подряда № 11-01/08, о приобщении к материалам дела справки о стоимости выполненных работ и затрат № КС-3 от 12.10.2012, акта о приемке выполненных работ № КС-4 от 12.10.2012. 

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, решением Арбитражного суда Ростовской области от 18.07.2013 открытое акционерное общество «Ростовское энергетическое автотранспортное предприятие» признано банкротом в отношении него открыто конкурсное производство. Конкурсным управляющим утвержден Рахмани Дмитрий Кудратович.

В соответствии со статьей 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Согласно пункту 6 статьи 16, статье 100 Закона о банкротстве требования кредиторов рассматриваются арбитражным судом для проверки их обоснованности и наличия оснований для включения в реестр требований кредиторов.

В соответствии с пунктом 2 статьи 225 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) кредиторы вправе предъявить свои требования к ликвидируемому должнику в течение месяца с даты опубликования объявления о признании ликвидируемого должника банкротом в соответствии со статьей 71 названного Закона.

В соответствии статьей 71 Закона о банкротстве для целей вступления в дело о несостоятельности (банкротстве) и установления размера требований кредиторов последние предъявляют должнику требования. Требования кредиторов, по которым не поступили возражения, рассматриваются арбитражным судом для проверки их обоснованности и наличия оснований для включения в реестр требований кредиторов. По результатам такого рассмотрения арбитражный суд выносит определение о включении или об отказе во включении требований в реестр требований кредиторов. Указанные требования могут быть рассмотрены без привлечения лиц, участвующих в деле.

Возражения относительно требований кредиторов могут быть предъявлены в арбитражный суд не позднее чем через пятнадцать дней со дня истечения срока для предъявления требований кредиторов должником, временным управляющим, кредиторами, предъявившими требования к должнику, представителем учредителей (участников) должника или представителем собственника имущества должника - унитарного предприятия (часть 2 статьи 71 Закона о банкротстве).

Как следует из материалов дела, между обществом с ограниченной ответственностью «Ростовэнергоавтотранс», в лице директора Макарова А.Ф. (подрядчик) и закрытым акционерным обществом «Инжененрно-Строительная Компания «Союз-Сети», в лице генерального директора Приходько И.В. (заказчик») был заключен договор подряда №11 -01/08 от 21 мая 2008 года.

Цена договора составила 300 000 000 рублей.

В силу п.2.4. Договора 110 000 000 рублей оплачивались в качестве аванса. В силу раздела 1 Договора подрядчик взял на себя обязательства выполнить по заданию заказчика в соответствии с утвержденной заказчиком проектно-сметной документации, работы согласно подписанной между сторонами спецификации (Приложение №1 к настоящему договору) и сдать результаты работы заказчику, а заказчик обязуется принять и оплатить результата работ и уплатить обусловленную договором цену.

В подтверждение произведенной кредитором оплаты денежной суммы предоставлены платежные поручения №352 от 16.07.2008 на сумму 20 000 000 рублей (л.д. 85), от 21.05.2008 на сумму 40 000 000 рублей (л.д. 86), от 25.08.2008 на сумму 10 000 000 рублей (л.д. 87), от 26.05.2008 на сумму 40 000 000 рублей (л.д. 88). Всего на сумму 110 000 000 рублей.

01 октября 2009 года кредитор и должник подписали Соглашение № 1 (далее также - соглашение) о расторжении договора подряда № 11-01/08 от 21.05.2008 года (далее также - договор), руководствуясь ст. 450 Гражданского кодекса Российской Федерации и п. 7.2. указанного договора.

На момент подписания соглашения размер неотработанного должником аванса по договору составлял 110 000 000,00 рублей.

Согласно п. 2 соглашения должник обязался вернуть кредитору неотработанный аванс в размере 110 000 000,00 рублей в срок до 01 ноября 2009 года.

Должник не исполнил обязательства по возврату суммы в размере 110 000 000,00 рублей.

Как указал кредитор, тот объем работ, который был указан в Приложении №1 к договору субподряда №11-01/08 от 21.05.2008, по строительству объекта «Воздушная линия электропередач 500 кВ «Центральная -Горячий Ключ-Джубга-ПСОУ», в том числе разбивка центров опор, рекультивация земель, рубка просеки, подготовительные работы по ВЛ, благоустройство, озеленение и прочее, не выполнены до настоящего времени.

Кроме того, кредитором заявлено требование о взыскании процентов.

Согласно п. 1 ст. 126 Федерального закона от 26.10.2002 года № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства прекращается начисление процентов, неустоек (штрафов, пеней) и иных санкций за неисполнение или ненадлежащее   исполнение   денежных   обязательств   и   обязательных   платежей,   за исключением текущих платежей, а также процентов, предусмотренных настоящей статьей.

В соответствии с п.3 соглашения, в случае невозврата должником в срок суммы неотработанного аванса, кредитор вправе требовать с должника уплаты процентов в размере 9,5 % годовых.

На дату открытия конкурсного производства сумма процентов за несвоевременный возврат неотработанного аванса по договору, рассчитанных согласно п. 3 Соглашения № 1 от 01.10.2009 года, составляет  39 071388,89 рублей.

Расчет процентов за несвоевременный возврат неотработанного аванса произведен кредитором по формуле: 110 000 000,00 (сумма долга) * 9,5/100/360 * 1346 дней (количество дней просрочки за период с 02.11.2009 года по 10.07.2013 года).

Таким образом, общая сумма задолженности ОАО «Ростовское энергетическое автотранспортное предприятие» в пользу ЗАО «ИСК «Союз-Сети» по Соглашению № 1 от 01 октября 2009 года по состоянию на 10 июля 2013 года составляет 149 071 388,89 рублей, в том числе 110 000 000,00 рублей - сумма основного долга и 39 071 388,89 рублей - сумма процентов за нарушение срока возвраты аванса.

В подтверждение заявленных требований кредитором предоставлены в материалы дела копии договора подряда №11 -01/08 от 21 мая 2008 (л.д.73-78), соглашения № 1 от 01.10.2009 года о расторжении договора № 11-01/08 от 21.05.2008 года (л.д.79), копии актов сверки взаимных расчетов за период: 3 квартал 2011 года; акт сверки с должником за период: 4 квартал 2011 года; акт сверки с должником за период: 1 квартал 2012 года; акт сверки с должником за период: 3 квартал 2012 года; акт сверки с должником за период: 2012 год, , копия письма ОАО «Ростовское энергетическое автотранспортное предприятие» от 22 августа 2012 года № 241 (л.д.241).

В подтверждение произведенной кредитором оплаты денежной суммы предоставлены платежные поручения №352 от 16.07.2008 на сумму 20 000 000 рублей (л.д. 85), от 21.05.2008 на сумму 40 000 000 рублей (л.д. 86), от 25.08.2008 на сумму 10 000 000 рублей (л.д. 87), от 26.05.2008 на сумму 40 000 000 рублей (л.д. 88).  Всего на сумму 110 000 000 рублей.

Кроме того, в материалы дела представлены справки ОАО Банк «ОТКРЫТИЕ» за исх. № 1024/94 от 21.11.2013 года и № 1027/94 от 21.11.2013 г. об исполнении платежных поручений в пользу ОАО «Ростовэнергоавтотранс» № 957 от 26.05.2008 г. на сумму 40000 000,00 рублей, № 935 от 21.05.2008 г. на сумму 40 000 000,00 рублей, № 1352 от 16.07.2008 г. на сумму 20 000 000,00 рублей, № 1694 от 25.08.2008г. на сумму 10 000 000,00 рублей, а всего на сумму 110 000 000,00 рублей.

Представлены уведомление ОАО Банк «ОТКРЫТИЕ» за исх. № 1025/94 от 21.11.2013 года о реквизитах корреспондентских счетов банка, содержащее информацию о процедурах переименования и реорганизации ОАО «Банк «ВЕФК», копия страницы официального сайта регистрирующего органа в сети Интернет, содержащая сведения о переименовании и реорганизации ОАО «Банк ВЕФК», копия страницы официального сайта регистрирующего органа в сети Интернет, содержащая сведения, опубликованные в журнале «Вестник государственной регистрации», копия страницы официального сайта ЦБ РФ в сети Интернет с информацией о реорганизации ОАО «Банк «Петровский».

Более того, в целях подтверждения проведения платежей от ЗАО «Инженерно-Строительная компания «Союз-Сети» в пользу ОАО «Ростовэнергоавтотранс» по платежным поручениям, имеющимся в материалах дела, ОАО «Ростовэнергоавтотранс» предоставило в материалы дела: копию приходного кассового ордера № 4 от 21.11.2013г.