Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.02.2014 по делу n А32-14280/2009. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-14280/2009

21 февраля 2014 года                                                                        15АП-21507/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 06 февраля 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 21 февраля 2014 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Винокур И.Г.

судей А.Н. Стрекачёва, Н.В. Сулименко

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания

М.А. Костенко

при участии:

от ИП Азаровой Т.Н.: представитель Щеглова Е.И. по доверенности от 28.09.2013

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ИП Азаровой Татьяны Николаевны на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 29.10.2013 по делу № А32-14280/2009 об оспаривании решения налогового органа по заявлению ИП Азаровой Татьяны Николаевны

(ИНН 233901870070, ОГРНИП 304233902800014) к заинтересованному лицу Инспекции Федеральной налоговой службы по Курганинскому району Краснодарского края принятое в составе судьи Ивановой Н.В.

УСТАНОВИЛ:

Предприниматель Азарова Татьяна Николаевна (далее – предприниматель) обратилась в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением к Инспекции Федеральной налоговой службы по Курганинскому району Краснодарского края (далее – налоговый орган, инспекция) о признании недействительным решения № 677 от 01.04.2008г. в части п. 2 предложения Азаровой Т.Н. уплатить недоимку по налогу на игорный бизнес в сумме 629 650 руб., п. 3 внесения необходимых изменений в документы бухгалтерского и налогового учета; обязать ИФНС России по Курганинскому району Краснодарского края возвратить излишне уплаченную сумму налога на игорный бизнес в сумме 629 650 руб. за период с января по октябрь 2004г.

Одновременно заявитель обратился в суд с ходатайством о восстановлении пропущенного срока на обжалование решения налогового органа.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 04.07.2011 заявленные требования удовлетворены.

Постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.12.2011 решение суда первой инстанции отменено в части обязания инспекции возвратить предпринимателю излишне уплаченные 629 650 руб. налога на игорный бизнес за период с января по октябрь 2004, взыскания с инспекции в пользу предпринимателя в возмещение расходов по уплате государственной пошлины 12 796 руб., в остальной части решение от 04.07.2011 оставлено без изменения.

Постановлением ФАС Северо-Кавказского округа от 19.04.2012 постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.12.2011 отменено, дело направлено на новое рассмотрение в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд для проверки довода инспекции о пропуске предпринимателем срока исковой давности и устранения нарушения статьи 271 АПК РФ, выразившегося в отсутствие в резолютивной части судебного акта вывода по требованию об обязании возвратить 629 650 руб. излишне уплаченного налога на игорный бизнес за период с января по октябрь 2004 года.

Постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.06.2012 решение суда первой инстанции отменено в части обязания инспекции возвратить предпринимателю излишне уплаченные 629 650 руб. налога на игорный бизнес за период с января по октябрь 2004 года, взыскания с инспекции в пользу предпринимателя в возмещение расходов по уплате государственной пошлины 12 796 руб., в остальной части решение от 04.07.2011 оставлено без изменения.

Постановлением Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 15.11.2012 решение Арбитражного суда Краснодарского края от 04.07.2011 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.06.2012 по делу №А32-14280/2009 в части признания недействительными пунктов 2 и 3 решения ИФНС России по Курганинскому району Краснодарского края об уплате 629 650 рублей недоимки по налогу на игорный бизнес, о внесении необходимых изменений в документы бухгалтерского и налогового учета, оставлены без изменения. В остальной части решение Арбитражного суда Краснодарского края от 04.07.2011 и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.06.2012 по делу №А32-14280/2009 отменены и дело в этой части направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Краснодарского края.

При этом ФАС СКО в постановлении от 15.11.2012 указал, что в судебном акте суда первой инстанции также отсутствуют какие-либо выводы об обстоятельствах обнаружения предпринимателем факта излишней уплаты налога с учетом принятия инспекцией решения по результатам проверки уточненных налоговых деклараций о начислении спорной суммы налога как недоимки, о конкретном моменте начала течения срока на обращение в суд с заявлением о возврате излишне уплаченного налога. Суд первой и апелляционной инстанции также неполно проверили доводы предпринимателя о том, что факт излишней уплаты налога инспекцией оспаривался вплоть до принятия обжалуемого постановления апелляционного инстанции, признавшего недействительным решение налогового органа по результатам камеральной проверки поданных налогоплательщиком уточненных деклараций о начислении спорной суммы налога, а отражение по лицевому счету недоимки препятствовало предпринимателю требовать от налоговой инспекции совершения действий по принятию решения о возврате налога в заявленной им сумме. Суд апелляционной инстанции не принял во внимание, что решением инспекции от 01.04.2008 № 677 предпринимателю начислено 629 650 рублей налога на игорный бизнес, в то время как предприниматель уже уплатил указанную сумму в 2004 году. Налоговый орган вместо принятия решение о возврате излишне уплаченного налога либо отказе в его возврате повторно начислил налогоплательщику уже уплаченную им сумму налога на игорный бизнес. Предприниматель обжаловал решение инспекции от 01.04.2008 в арбитражный суд 27.05.2009 (что подтверждается штампом Арбитражного суда Краснодарского края), оно признано недействительным решением суда первой инстанции от 04.07.2011, которое впоследствии суд апелляционной инстанции оставил без изменения, признав его законным и обоснованным. Таким образом, доводы налогоплательщика о наличии у него обоснованных сомнений о праве на обращение в суд с учетом принятия инспекцией решения по результатам камеральной проверки уточненных налоговых деклараций, данных лицевого счета, могущие повлиять на правильность определения момента обнаружении факта излишней уплаты налога, судебные инстанции проверили неполно.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 29.10.2013 по делу № А32-14280/2009 ходатайство о восстановлении пропущенного срока удовлетворено. Срок восстановлен. Признано недействительным решение № 677 от 01.04.2008г. ИФНС России по Курганинскому району Краснодарского края в части п. 2 предложения Азаровой Т.Н. уплатить недоимку по налогу на игорный бизнес в сумме 629 650 руб., п. 3 внесения необходимых изменений в документы бухгалтерского и налогового учета. В остальной части заявленных требований отказано.

Не согласившись с решением суда от 29.10.2013 по делу № А32-14280/2009 ИП Азарова Т.Н. обратилась в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит обжалуемое решение отменить в части отказа в обязании налоговый орган возвратить излишне уплаченную сумму налога и принять по делу новый судебный акт.

Апелляционная жалоба мотивирована тем, что суд первой инстанции не принял во внимание указания суда кассационной инстанции, приняв за основу принятого решения ошибочные выводы суда апелляционной инстанции о пропуске предпринимателем срока  на обращение за возвратом излишне уплаченных сумм налога, которые изложены в постановлении, отмененном вышестоящей инстанцией.

Судом апелляционной инстанции установлено, что суд первой инстанции допустил процессуальное нарушение, поскольку повторно признал недействительным решение № 677 от 01.04.2008г. ИФНС России по Курганинскому району Краснодарского края в части п. 2 предложения Азаровой Т.Н. уплатить недоимку по налогу на игорный бизнес в сумме 629 650 руб., п. 3 внесения необходимых изменений в документы бухгалтерского и налогового учета, которое ранее было признано недействительным решением Арбитражного суда Краснодарского края от 04.07.2011 и оставлено без изменения постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.06.2012 и суда кассационной инстанции от 15.11.2012 года. В данной части решение суда подлежит отмене.

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции проверяет по существу законность принятого решения суда первой инстанции от 29.10.2013 в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации только в части отказа в удовлетворении требований предпринимателя об обязании ИФНС России по Курганинскому району Краснодарского края возвратить излишне уплаченную сумму налога на игорный бизнес в сумме 629 650 руб. за период с января по октябрь 2004г., при этом руководствуясь указаниями, изложенными в постановлении суда кассационной инстанции от 15.11.2012, которые не выполнены судом первой инстанции.

В судебном заседании представитель ИП Азаровой Т.Н. поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил решение суда отменить.

От ИФНС России по Курганинскому району Краснодарского края через канцелярию поступил отзыв на апелляционную жалобу и ходатайство о рассмотрении жалобы в отсутствие представителя, которое судом удовлетворено.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителя предпринимателя, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, в 2004 году предприниматель представил в налоговый орган налоговые декларации по налогу на игорный бизнес за январь – октябрь 2004 года, самостоятельно исчислив в них налог исходя из ставки 5 тыс. рублей за один игровой автомат, действующей с 01.01.2004 в соответствии со статьей 1 Закона Краснодарского края от 20.10.2003 № 611-КЗ «О налоге на игорный бизнес».

27.11.2007 налогоплательщик направил в инспекцию уточненные налоговые декларации по налогу на игорный бизнес за январь – октябрь 2004 года, уменьшив исчисленный в них размер налога на 629 650 рублей, ссылаясь на часть 1 статьи 9 ФЗ от 14.06.1995 № 88-ФЗ «О государственной поддержке малого предпринимательства в РФ», согласно которой в случае если изменения налогового законодательства создают менее благоприятные условия для субъектов малого предпринимательства по сравнению с ранее действовавшими условиями, то в течение первых четырех лет своей деятельности они подлежат налогообложению в том же порядке, который действовал на момент их государственной регистрации.

Предприниматель сослался на ч. 1 ст. 9 ФЗ от 14.06.1995 № 88-ФЗ «О государственной поддержке малого предпринимательства в РФ», согласно которой в случае если изменения налогового законодательства создают менее благоприятные условия для субъектов малого предпринимательства по сравнению с ранее действовавшими условиями, то в течение первых четырех лет своей деятельности указанные субъекты подлежат налогообложению в том же порядке, который действовал на момент их государственной регистрации.

16.11.2007 предприниматель подал в налоговый орган заявление о возврате суммы излишне уплаченного налога (л.д. 10 т. 1).

Налоговый орган на данное заявление не ответил.

Инспекцией была проведена камеральная налоговая проверка уточненных налоговых деклараций ИП Азаровой Т.Н. за период январь - октябрь 2004г. по налогу на игорный бизнес. По итогам проверки составлен акт № 2026 от 27.02.2008г., вынесено решение № 677 от 01.04.2008г.

По результатам камеральной налоговой проверки признанным недействительным судом решением № 677 от 01.04.2008г. предпринимателю доначислен налог в размере 629 650 руб. за январь - октябрь 2004г. за счет исчисления суммы налога по ставке 5 000 руб. за один игровой автомат, действующей с 01.01.2004г. в соответствии со ст. 1 Закона Краснодарского края № 611-КЗ от 20.10.2003г. «О налоге на игорный бизнес», т.е. восстановлена сумма налога, равная указанной в первичных налоговых декларациях.

Налогоплательщик обратился в арбитражный суд с заявлением.

Отказывая в удовлетворении требований предпринимателя в части  отказа в возврате излишне уплаченной суммы налога на игорный бизнес в сумме 629 650 руб. за период с января по октябрь 2004г., суд первой инстанции  исходил из того, что предприниматель пропустил установленный статьей 196 ГК РФ трехлетний срок для судебной защиты права на возврат налога в судебном порядке, поскольку переплата по налогу на игорный бизнес образовалась по платежным поручениям от 24.03.2004, 13.04.2004, 23.04.2004, 29.07.2004, 20.08.2004, 24.09.2004, 26.10.2004, 22.11.2004, а в арбитражный суд налогоплательщик обратился только 27.05.2009. При этом суд отклонил довод предпринимателя о том, что анализ судебной практики в 2007 году не позволял ему сделать вывод об излишней уплате налога на игорный бизнес. Суд первой инстанции сделал вывод, что на момент излишней уплаты налога налогоплательщику должно было быть известно о том, что на него как на индивидуального предпринимателя распространяются все законодательные гарантии, предусмотренные Федеральным законом от 14.06.1995 № 88-ФЗ «О государственной поддержке малого предпринимательства в РФ».

Оценив представленные доказательства в совокупности, суд апелляционной не согласился с выводами суда первой инстанции, исходя из следующего.

В силу статей 21 и 79 Кодекса налогоплательщик имеет право на своевременный зачет или возврат сумм излишне уплаченных налогов и пеней.

В случае отказа налогового органа в удовлетворении заявления налогоплательщика о возврате или зачете излишне уплаченных сумм налогов и пеней налогоплательщик вправе обратиться в суд с иском о возврате или зачете указанных сумм (пункт 22 постановления Пленума ВАС РФ от 28.02.2001 № 5 «О некоторых вопросах применения части первой Налогового кодекса Российской Федерации»).

Пунктом 8 статьи 78 НК РФ определен трехлетний срок на подачу налогоплательщиком заявления о возврате излишне