Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.02.2014 по делу n А32-20686/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

строительства олимпийских объектов и развития города Сочи как горноклиматического курорта", с распоряжением Правительства Российской Федерации от 13 октября 2008 года № 1485-р, в целях строительства олимпийских объектов и выполнения мероприятий, связанных с их строительством, постановлением главы Администрации Краснодарского края от 19.08.2009 № 723 утверждена краевая целевая программа "Обеспечение строительства олимпийских объектов и развития города Сочи как горноклиматического и бальнеологического курорта". Рекомендовано органам местного самоуправления муниципального образования город-курорт Сочи передать исполнительным органам государственной власти Краснодарского края - государственным заказчикам мероприятий краевой целевой программы "Обеспечение строительства олимпийских объектов и развития города Сочи как горноклиматического и бальнеологического курорта" (далее - Программа) в установленном законодательством порядке проектно-сметную документацию, разработанную органами местного самоуправления муниципального образования город-курорт Сочи по объектам строительства и реконструкции, указанным в Программе.

Из приложения к указанной программе следует, что установлена стоимость и источники финансирования по конкретным мероприятиям, в том числе подведение инженерных сетей и коммуникаций (внешние подводящие сети электроснабжения к олимпийским объектам), с указанием технических характеристик.

Во исполнение указанной программы заключен спорный контракт по итогам запроса котировок.

В соответствии с контрактом подрядчик принял на себя выполнение строительно-монтажных работ по объекту: «Внешние подводящие сети электроснабжения к олимпийским объектам спортивного, туристического и курортного назначения в г. Сочи (проектные и изыскательские работы, строительство)» (далее - объект), в соответствии с документацией, прилагаемой к запросу котировок и контрактом, а также приложениями к нему, являющимися его неотъемлемой частью.

Сторонами в контракте согласована стоимость работ, установлено, что подрядчик обязуется выполнить работы, указанные в пункте 1.1 контракта, в объеме и в сроки, предусмотренные контрактом, в соответствии с утвержденной документацией, контрактом с приложениями к нему, требованиями нормативных правовых актов в области проектирования и строительства. Стоимость работ по контракту определяется результатами рассмотрения и оценки котировочных заявок. Цена контракта составила 752 350 713 (семьсот пятьдесят два миллиона триста пятьдесят тысяч семьсот тринадцать) рублей (далее - цена контракта или твердая цена контракта), в т.ч. НДС 18% - 114 765 363 руб.

Цена, указанная в пункте 2.2 контракта, установленная протоколом согласования о договорной цене (приложение № 1), является твердой и не может изменяться в ходе его выполнения, за исключением случаев установленных положениями действующего законодательства Российской Федерации и положениями контракта. Указанная в пункте 2.2 настоящего контракта цена контракта включает в себя все накладные расходы подрядчика, связанные с выполнением условий контракта (п.п. 2.1-2.3 контракта).

Сторонами было согласовано, что при изменении условий финансирования работ по контракту, на последующие периоды заключаются дополнительные соглашения к настоящему контракту, в которых отражаются доведенные до муниципального заказчика лимиты бюджетных обязательств на финансовый год и утверждается график финансирования работ на год. Финансирование настоящего контракта за счет средств бюджета города Сочи может быть приостановлено, уменьшено или прекращено в случае сокращения муниципальному заказчику объемов бюджетных ассигнований, о чем муниципальный заказчик письменно уведомляет подрядчика в течение 10 (десяти) календарных дней с момента поступления к нему соответствующей информации.

Подрядчик в день получения уведомления о сокращении объемов ассигнований, предусмотренных на оплату выполненных работ, обязан остановить работы. Муниципальный заказчик в присутствии представителя подрядчика в течение 2 (двух) календарных дней с момента получения подрядчиком уведомления, указанного в пункте 2.6 настоящего контракта фиксирует объем работ, фактически выполненных на дату получения уведомления и подлежащих оплате.

В случае если после получения уведомления, указанного в пункте 2.6. настоящего контракта подрядчиком работы не остановлены, муниципальный заказчик оставляет за собой право оплатить выполненные работы только в пределах выделенных лимитов бюджетных обязательств.

В случае превышения фактической стоимости работ над твердой ценой контракта подрядчик погашает разницу за счет собственных средств.

В случае, превышения твердой цены контракта над стоимостью работ, установленной в отношении работ по результатам государственной экспертизы проектно-сметной документации по объекту: «Внешние подводящие сети электроснабжения к олимпийским объектам спортивного, туристического и курортного назначения в г. Сочи (проектные и изыскательские работы, строительство)» муниципальный заказчик производит оплату выполненных работ на основании проектно-сметной документации по стоимости, подтвержденной результатами государственной экспертизы проектно-сметной документации, на основании дополнительного соглашения подписанного сторонами.

В случае превышения стоимости работ, установленной проектно-сметной документацией и утвержденной заключением государственной экспертизы проектно-сметной документации по отношению к твердой цене контракта, муниципальный заказчик производит оплату выполненных работ, по цене, установленной пунктом 2.2 контракта.

Муниципальный заказчик вправе не производить оплату, в случае выполнения подрядчиком работ с отступлением от условий контракта, с нарушением требований, заданных документацией по качеству, либо если при их производстве не соблюдалась технология работ (п.п. 2.5 – 2.9 контракта).

Сторонами согласованы календарные сроки выполнения работ: начало выполнения работ начинается с даты заключения контракта, окончание выполнения работ - через 6 (шесть) календарных месяцев. Контракт считается заключенным с момента его подписания сторонами и действует до полного выполнения сторонами принятых на себя обязательств. Сроки завершения отдельных этапов работ выполняются вне зависимости от этапов финансирования за фактически выполненные работы.

В материалы дела представлены не оспоренные сторонами протокол согласования о договорной цене в размере 752 350 713 руб. (приложение №1 к контракту), техническое задание, в котором отражены технические требования и конкретные объекты в г. Сочи (приложение №2 к контракту):

- четырехзвездочная гостиница «Металлург» - Хостинский район, проспект Курортный, 92;

- гостиничный комплекс «Орандж» - Дагомысское лесничество, квартал 124, выделы 19, 20, 27;

- трехзвездочный пансионат «Подмосковье» - ул. Депутатская, 14;

- трехзвездочная гостиница «Санаторий Светлана» - Курортный проспект, 75;

- четырехзвездочная гостиница «Санаторий Светлана» - Курортный проспект, 75;

- пятизвездочный санаторий «Кавказская Ривьера» - Курортный проспект, 2;

- береговая инфраструктура морского порта г. Сочи с целью создания международного центра морских пассажирских и круизных перевозок - ул. Войкова, 1.

Из технико-экономических показателей следует, что строительство электроснабжения для пятизвездочного санатория «Кавказская Ривьера» - Курортный проспект, 2, заключается в приобретении и монтаже электросети 10 кВ. протяженностью 4 870 м., монтаж ячеек учета электроэнергии на высокой стороне напряжения.

В приложении № 2.1 к контракту закреплены сведения о товарах (материалах), подлежащих использованию по каждому объекту. В графе «наименование товара» по объекту пятизвездочный санаторий «Кавказская Ривьера» - Курортный проспект, 2, указан кабель ПвПу2Г 1х (300х25), отражены технические и функциональные параметры товара.

Сторонами также согласована ведомость объемов работ по каждому объекту (приложение № 2.2 к контракту).

Из календарного графика выполнения работ (приложение № 4 к контракту) следует, что сторонами согласованы сроки выполнения конкретных видов работ, в том числе, монтажные работы и оборудование до 01.12.2012, пусконаладочные до 20.12.2012, всего общая стоимость работ составила 471 029 477 руб. Срок окончания работ по муниципальному контракту указан – 01.02.2013.

В материалы дела представлен график производства работ по всем объектам с указанием стоимости за каждый месяц выполненных работ (приложение № 4.1 к контракту).

На основании распоряжения администрации города Сочи от 31.07.2012 № 1615 «Об авансировании поставок оборудования и выполнения строительно-монтажных работ по олимпийским объектам» заключены дополнительные соглашения № 74-1 и № 74-3 к контракту на выполнение строительно-монтажных работ по объекту: «Внешние подводящие сети электроснабжения к олимпийским объектам спортивного, туристического и курортного назначения в г. Сочи (проектные и изыскательские работы, строительство)» краевой целевой программы «Обеспечение строительства олимпийских объектов и развития города Сочи как горноклиматического и бальнеологического курорта», утвержденной постановлением главы администрации (губернатора) Краснодарского края №723 от 19 августа 2009 года, в части изменения размера авансовых платежей, согласно которой сумма аванса составила 500 000 000 руб. с утвержденными графиками финансирования работ.

Судом установлено, что общая стоимость контракта оставалась прежней – 752 350 713 руб.

Кроме того, сторонами заключено соглашение № 74-4 от 05.12.2012 к спорному контракту о том, что в связи с существенным изменением условий по контракту, согласно пункту 1 статьи 451 Гражданского кодекса Российской Федерации, стороны приняли решение о расторжении контракта по соглашению сторон. Обязательства сторон по контракту прекращаются с момента вступления в силу настоящего соглашения. Цена контракта составляет 752 350 713 руб. (семьсот пятьдесят два миллиона триста пятьдесят тысяч семьсот тринадцать рублей). В соответствии с проведенной сверкой взаиморасчетов, которая будет являться приложением к настоящему соглашению и его неотъемлемой частью (приложение № 1), заказчик оплатил подрядчику 511 403 398,63 руб. Из указанной суммы подрядчиком освоено 3 366 398,63 руб., в связи с чем, подрядчик в течение 10 рабочих дней с момента получения им положительного заключения экспертизы проектно-сметной документации, возвращает заказчику 508 037 000 руб. неосвоенных средств или подтверждает их освоение формами КС-2 и КС-3 составленными в ценах 1 квартала 2013 года с индексами, согласно положительному заключению экспертизы, на работы, произведенные в срок до заключения настоящего соглашения. Настоящее соглашение вступает в силу с момента его подписания сторонами и действует до полного исполнения сторонами своих обязательств.

В соответствии с нормами Гражданского кодекса Российской Федерации по требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только при существенном нарушении договора другой стороной, в иных случаях, предусмотренных Кодексом, другими законами или договором. Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора. Если иное не предусмотрено договором подряда, подрядчик при наличии обстоятельств, указанных в пункте 1 данной статьи, вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.

В силу части 8 статьи 9 Федерального закона от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон N 94-ФЗ) расторжение контракта допускается исключительно по соглашению сторон или решению суда по основаниям, предусмотренным гражданским законодательством.

Судом установлено, что стороны не оспаривают факт расторжения спорного контракта.

В материалы дела представлен акт сверки за период с 01.10.2012 по 05.12.2012, в котором отражено, что задолженность в пользу учреждения составляет 508 037 000 руб.

Заявитель апелляционной жалобы ссылается на то, что подрядчик в течение 10 рабочих дней с момента получения положительного заключения экспертизы проектно-сметной документации, в соответствии с п.п. 4.1.5, возвращает заказчику 508 037 000 руб. неосвоенных средств или подтверждает их освоение формами КС-2 и КС-3 на работы, произведенные в срок до даты заключения соглашения. Положительное заключение № 225-13/РГЭ-2180/05 (номер в реестре 00-1-6-0073-13) на объект капитального строительства «Внешние подводящие сети электроснабжения к олимпийским объектам спортивного, туристического и курортного назначения в г. Сочи (проектные и изыскательские работы, строительство)» было утверждено 14.03.2013. Таким образом, установленный п. 2.2 соглашения о расторжении срок исполнения обязательства подрядчика по возврату 508 037 000 руб. неосвоенных средств или подтверждения их освоения справками по форме КС-2 и КС-3 истек 28.03.2013. По состоянию на 17.06.2013 обязательства подрядчика по возврату 508 037 000 руб. не исполнены.

Данные доводы, были предметом исследования и оценки суда первой инстанции и обоснованно отклонены на основании следующего.

Согласно положениям статье 307 Гражданского кодекса Российской Федерации, в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями (статья 309 Гражданского кодекса Российской Федерации). В силу статьи 310 Гражданского кодекса Российской Федерации односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

В соответствии с правилами статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В соответствии с пунктом 4 статьи 753 Кодекса сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком должны оформляться актом, подписанным обеими сторонами.

По смыслу пункта 1 статьи 711 и пункта 1 статьи 746 Кодекса оплате подлежит фактически выполненный (переданный заказчику) результат работ (пункт 8 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2000 № 51 "Обзор практики разрешения споров по