Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.02.2009 по делу n А32-16950/2008. Изменить решение

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                    дело № А32-16950/2008-34/365-230АЖ

10 февраля 2009 г.                                                                              15АП-7139/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 03 февраля 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 10 февраля 2009 г.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Золотухиной С.И.,

судей Смотровой Н.Н., Ткаченко Т.И.

при ведении протокола судебного заседания судьей  Золотухиной С.И.

при участии:

от заявителя: не явился, извещен надлежащим образом,

от заинтересованного лица:  не явился, извещен надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Управления по надзору в области долевого строительства Краснодарского края, на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 03.09.2008г. по делу № А32-16950/2008-34/365-230АЖ по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Зодчий» к заинтересованному лицу Управлению по надзору в области долевого строительства Краснодарского края об отмене постановления о привлечении к административной ответственности, принятое в составе судьи Марчук Т.И.,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Зодчий» обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением к Управлению по надзору в области долевого строительства Краснодарского края о признании незаконным и отмене постановления от 10.07.2008 г. №72п/126 о назначении административного наказания по ч.1 ст. 14.28 КоАП РФ в виде штрафа 400 000 рублей, по ч.3 ст. 14.25 КоАП РФ в виде штрафа 100 000 рублей.

Решением суда от 03.09.2008 г. заявленные требования удовлетворены частично – постановление признано незаконным и отменено в части привлечения общества к административной ответственности по ч.1 ст. 14.28 КоАП РФ в виде штрафа в сумме 400 000 руб. В удовлетворении остальной части требований отказано.

Судебный акт мотивирован тем, что привлечение общества к ответственности произведено с нарушением требований ч.2 ст. 4.4 КоАП РФ (общество постановлением №72п/124 от 10.07.2008 г. привлечено Управлением по надзору в области долевого строительства за привлечение денежных средств участников долевого строительства на строительство многоквартирного жилого дома, расположенного по адресу г. Сочи, Хостинский район, ул. Аллея Челтенхема, при отсутствии разрешения на строительство и до регистрации договоров об участии в долевом строительстве в ФРС). Суд счел, что в настоящем случае общество совершило одно деяние, содержащее составы двух и более правонарушений, и в соответствии с ч.2 ст. 4.4 КоАП РФ ему должно быть назначено одно наказание.

Не согласившись с принятым решением, Управление по надзору в области долевого строительства Краснодарского края обжаловало его в порядке, предусмотренном гл.  34 АПК РФ. В апелляционной жалобе заявитель просит решение суда отменить, ссылаясь на то, что обществом совершены самостоятельные административные правонарушения по двум разным объектам строительства, а потому положения ч.2 ст. 4.4 КоАП РФ к настоящему делу не применимы.

ООО «Зодчий» отзыв на апелляционную жалобу не представило.

В судебное заседание стороны, надлежаще извещенные о месте и времени судебного разбирательства, не явились. Управление по надзору в области долевого строительства Краснодарского края направило ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие его представителя. Ходатайство судом удовлетворено, дело рассмотрено в порядке ст. 156 АПК РФ в отсутствие представителей сторон.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, Управлением по надзору в области долевого строительства проведена проверка деятельности ООО «Зодчий» в области долевого строительства, в ходе которой установлено, что общество при строительстве трех двадцатиэтажных жилых домов по пер. Теневой в г. Сочи привлекает денежные средства дольщиков (участников договоров долевого участия в строительстве), договоры с которыми не прошли государственную регистрацию, при отсутствии разрешения на строительство, а также без представления отчетности в орган по надзору в области долевого строительства за 1 квартал 2008 г.

По результатам проверки, зафиксированным актом от 30.05.2008 г., в отношении общества составлен протокол об административном правонарушении от 30.05.2008 г., рассмотрев который первый заместитель руководителя Управления по надзору в области долевого строительства вынес постановление от 10.07.2008 г. №72п/126 о привлечении ООО «Зодчий» к административной ответственности по ч.1 ст. 14.28 КоАП РФ с назначением административного наказания в виде штрафа в размере 400 000 руб. и по ч.3 ст. 14.28 КоАП РФ с назначением административного штрафа в размере 100 000 руб.

Указанное постановление обжаловано обществом в судебном порядке.

Принимая решение, суд первой инстанции сделал правильный вывод о том, что в действиях общества имеется состав вменяемых ему правонарушений.

В соответствии с ч.1 ст. 14.28 КоАП РФ привлечение денежных средств граждан для целей строительства многоквартирных домов лицом, не имеющим на это права в соответствии с законодательством об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, является административным правонарушением и влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от четырехсот тысяч до пятисот тысяч рублей.

В соответствии с ч. 1 ст. 3 ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» от 30.12.2004г. № 214-ФЗ застройщик вправе привлекать денежные средства участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирного дома и (или) иных объектов недвижимости только после получения в установленном порядке разрешения на строительство, опубликования, размещения и (или) представления проектной декларации в соответствии с Законом о долевом строительстве и государственной регистрации застройщиком права собственности на земельный участок, предоставленный для строительства (создания) многоквартирного дома и (или) иных объектов недвижимости, в состав которых будут входить объекты долевого строительства, или договора аренды такого земельного участка.

Согласно ч. 2 ст. 3 Закона о долевом строительстве право на привлечение денежных средств граждан для строительства (создания) многоквартирного дома с принятием на себя обязательств, после исполнения которых у гражданина возникает право собственности на жилое помещение в строящемся (создаваемом) многоквартирном доме, имеют отвечающие требованиям Закона о долевом строительстве застройщики на основании договора участия в долевом строительстве.

Частью 3 статьи 4 Закона о долевом строительстве установлено, что договор заключается в письменной форме, подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации.

Договорами участия в долевом строительстве (л.д. 60-61, 67-68, 71-72), подписанными ООО «Агентство недвижимости «ВАНТ» от имени ООО «Зодчий» с физическими лицами (дольщиками) также предусмотрено, что договор подлежит государственной регистрации в Едином государственным реестре прав и вступает в силу с момента его государственной регистрации.

Учитывая, что обязанности сторон по договору возникают только после вступления договора в силу, обязанность оплаты цены договора возникает у участника долевого строительства только после вступления в силу договора участия в долевом строительстве, то есть после государственной регистрации, а при отсутствии государственной регистрации договора право на привлечение денежных средств участника долевого строительства у застройщика отсутствует.

Доказательств регистрации обществом «Зодчий» в установленном законом порядке заключенных с участниками долевого строительства договоров в материалы дела не представлено. Вместе с тем, поступление обществу денежных средств от физических лиц на основании соответствующих договоров подтверждено документально (л.д. 60-75).

Кроме того, в силу прямого указания на то в ч. 1 ст. 3 ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» от 30.12.2004г. № 214-ФЗ застройщик вправе привлекать денежные средства участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирного дома и (или) иных объектов недвижимости только после получения в установленном порядке разрешения на строительство.

Между тем, как следует из реестра договоров об участии в долевом строительстве (л.д. 54-58) соответствующие договоры заключались обществом «Зодчий» и до 06.08.2008 г. – даты выдачи обществу разрешения на строительство многоквартирных жилых домов по пер. Теневому в г. Сочи (л.д. 56).

При указанных обстоятельствах вывод суда первой инстанции о наличии в действиях ООО «Зодчий» объективной стороны правонарушения, предусмотренного ч.1 ст. 14.28 КоАП РФ, признается апелляционной инстанцией обоснованным.

Материалами дела также подтверждается совершение ООО «Зодчий» правонарушения, предусмотренного ч.3 ст. 14.28 КоАП РФ.

Так, в силу пункта 3 части 5 статьи 23 Закона № 214-ФЗ застройщики обязаны представлять ежеквартальную отчетность об осуществлении деятельности, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, в том числе об исполнении своих обязательств по договорам, по формам и в порядке, которые установлены Правительством Российской Федерации.

Пункт 2 Правил представления застройщиками ежеквартальной отчетности об осуществлении деятельности, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.10.2005г. № 645 «О ежеквартальной отчетности застройщиков об осуществлении деятельности, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства», (далее - Правила) предусматривает, что застройщик ежеквартально представляет в уполномоченный орган исполнительной власти, на который в соответствии с нормативными правовыми актами Российской Федерации возложен контроль и надзор в области долевого строительства объектов недвижимости, отчетность об осуществлении деятельности, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства.

Согласно пункту 3 Правил отчетность представляется за квартал, если в течение этого квартала действовал хотя бы 1 договор участия в долевом строительстве, заключенный застройщиком с участником долевого строительства, или если у застройщика имелись неисполненные обязательства по договору.

Отчетность представляется застройщиком в уполномоченный орган не позднее 30 дней после окончания отчетного квартала, за исключением отчетности за IV квартал, которая представляется застройщиком в уполномоченный орган не позднее 90 дней после окончания IV квартала. Датой представления отчетности считается дата поступления отчетности в уполномоченный орган (пункт 4 Правил).

При проведении проверки Управление по надзору в области долевого строительства установило факт непредставления обществом ежеквартальной отчетности (за I квартал 2008 года) об осуществлении деятельности, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства, в орган, осуществляющий контроль и надзор в области долевого строительства многоквартирных домов и иных объектов недвижимости. Материалами дела подтверждается, что соответствующая отчетность представлена обществом «Зодчий» в уполномоченный орган лишь 15.07.2008 г. (л.д. 76-80), то есть не только с нарушением установленного законом срока, но и после вынесения Управлением в отношении общества оспариваемого в рамках настоящего дела постановления от 10.07.2008 г. о привлечении к административной ответственности.

В этой связи вывод о наличии в действиях (бездействии)  общества объективной стороны правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.28 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, является правильным.

Субъективная сторона вменяемых обществу правонарушений также является доказанной, поскольку в материалах дела отсутствуют документы, подтверждающие принятие обществом всех зависящих от него мер к соблюдению законодательства РФ в области долевого строительства.

Процессуальных нарушений со стороны Управления при производстве по делу об административном правонарушении судом не выявлено, и заявитель жалобы на них не указывает. Сроки давности привлечения к административной ответственности, установленные ст. 4.5 КоАП РФ, соблюдены.

Вместе с тем, вывод суда первой инстанции о нарушении Управлением требований ч.2 ст. 4.4 КоАП РФ при назначении наказания за совершение обществом правонарушения, предусмотренного ч.1 ст. 14.28 КоАП РФ, признается апелляционным судом ошибочным.

В обоснование данного вывода суд указал, что общество «Зодчий» привлекалось административным органом к ответственности по ч.1 ст. 14.28 КоАП РФ постановлением от 10.07.2008 г. №72п/124  за привлечение денежных средств участников долевого строительства, данное постановление обжаловалось обществом в арбитражный суд Краснодарского края  в рамках иного дела №А32-16949/08-34/364-229АЖ, по результатам рассмотрения которого обществу было отказано в удовлетворении требований о признании недействительным и отмене указанного постановления. В этой связи суд первой инстанции счел, что при назначении наказания административный орган должен был руководствоваться положениями ч.2 ст. 4.4 КоАП РФ при назначении административного наказания в постановлении №72п/126 от 10.07.2008 г.

Между тем, как следует из текста решения арбитражного суда  Краснодарского края от 03.09.2008 г. по делу №А32-16949/08-34/364-229 АЖ, постановлением №72п/124 от 10.07.2008 г. общество «Зодчий» привлечено Управлением по надзору в области долевого строительства к ответственности по ч.1 ст. 14.28 КоАП РФ за привлечение