Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.02.2009 по делу n А53-23969/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

по их первому требованию в течение 20 (30) дней до даты проведения заседания общего собрания.

Иное толкование данной нормы означало бы ограничение прав акционеров на доступ к информации, необходимой для участия в общем собрании акционеров общества и, в ряде случае, невозможность заблаговременного получения акционером этой информации. Это обусловлено тем, что акционер может обратиться к обществу за такой информацией менее чем за 7 установленных ст. 91 закона № 208-ФЗ дней до проведения общего собрания.

Кроме того, поскольку состав информации, к которой общество обязано обеспечить доступ своим акционерам к общему собранию, обществу известен заранее (общество формирует повестку этого собрания в соответствии с положениями п.1 ст. 48 закона № 208-ФЗ), общество имеет техническую возможность заблаговременно подготовить эту информацию и обеспечить ознакомление с нею своих акционеров по их первому требованию в течение нормативно установленного срока – за 20 (30) дней до проведения общего собрания.

В случае же, если соответствующая информация запрашивается не в связи с проведением общего собрания и не относится к его повестке, общество предоставляет её по общей процедуре, установленной ст. 91 закона № 208-ФЗ  - в течение семи дней со дня предъявления соответствующего требования.

Увеличение сроков предоставления информации обусловлено в частности и тем, что обществу заранее не известно, когда и за какой информацией к нему обратится тот или иной его акционер. Соответственно, обществу необходимо время для обеспечения своему акционеру доступа  к этой информации.

Кроме того, законодатель не делает изъятий в приведённых выше общей и специальной процедурах для информации, которая размещена обществом в сети Интернет.

При этом, при решении вопроса о том, по какой из указанных в закона № 208-ФЗ процедур должна предоставляться акционерам та или иная запрашиваемая ими информация, определяющим является именно реальная цель, для которой акционер запрашивает у общества ту или иную информацию.

Так, установленная п.3 ст. 52 закона № 208-ФЗ специальная процедура применяется только в отношении той информации, которая необходима акционеру для участия в конкретном общем собрании акционеров, то есть, относится к повестке дня этого собрания и которую, соответственно, общество имеет возможность подготовить для ознакомления заблаговременно согласно этой повестке.

То есть, при подготовке к общему собранию акционеров общество обязано обеспечить доступ к информации по специальной процедуре, установленной п.3 ст. 52 закона № 208-ФЗ, только в том случае, если данная информация относится к вопросам, включённым в повестку дня этого собрания. Если же запрашивается информация, не относящаяся к повестке дня конкретного общего собрания (даже если при этом идёт ссылка на это собрание), доступ к такой информации обеспечивается по общей процедуре, установленной ст. 91 закона № 91-ФЗ.

Как следует из текста оспариваемого постановления РО ФСФР и пояснений к нему, данных представителем РО ФСФР в судебном заседании, общество привлечено к административной ответственности за то, что не обеспечило своему акционеру доступа к информации по специальной процедуре, установленной п.3 ст. 52 закона № 208-ФЗ – в день обращения к обществу за предоставлением такой информации – 15.09.08г.

Изучив указанное основание, положенное РО ФСФР в основу вывода о наличии  в действиях общества объективной стороны вменённого ему в вину административного правонарушения, суд апелляционной инстанции пришёл к выводу об отсутствии этого состава в действиях общества.

В частности, как следует из материалов дела, представитель акционера общества  15.09.08г. просила предоставить ей  информацию для подготовки к участию во внеочередном общем собрании общества, назначенном на 29.09.08г. (л.д. 72). В этом заявлении был приведён перечень необходимой информации.

Как следует из оспариваемого постановления, РО ФСФР вменило обществу в вину непредставление для ознакомления представителю акционера непосредственно в день этого запроса (15.09.08г.) только трёх документов:

1) годовой бухгалтерской отчётности,

2) заключения ревизора по результатам проверки годовой бухгалтерской отчётности,

3) заключения аудитора по результатам проверки годовой бухгалтерской отчётности (л.д. 6-9).

Соответственно, РО ФСФР посчитало данное правонарушение оконченным 15.09.08г. – в день запроса этих документов и их непредставления.

Однако, как следует из уведомления о проведении внеочередного общего собрания, в повестку дня этого собрания было вынесено два вопроса:

1)      одобрение крупной сделки, в совершении которой имеется заинтересованность;

2)      приобретение обществом акций (л.д. 70).

Таким образом, вопросы утверждения, проверки годовой бухгалтерской отчётности общества в повестку дня внеочередного общего собрания акционеров общества, назначенного на 29.09.08г., не входили. Эти вопросы были предметом рассмотрения общего годового собрания акционеров общества, которое проводилось 27.06.08г.

Следовательно, общество было вправе предоставить указанную информацию не немедленно в день обращения с запросом – 15.09.08г. (по специальной процедуре), а по общей процедуре, установленной ст. 91 закона № 208-ФЗ, то есть, в течение 7 дней с даты получения от акционера запроса, то есть, в срок до 22.09.08г.

В связи с этим, у РО ФСФР не имелось оснований для вменения в вину обществу непредставления указанных документов представителю акционера 15.09.08г. (в день обращения с запросом).

Кроме того, судом первой инстанции в полном объёме и всесторонне исследован вопрос о соблюдении обществом указанной процедуры в отношении указанных РО ФСФР трёх документов, допрошены свидетели и сделан основанный на обстоятельствах дела вывод о том, что общество приняло все зависящие от него меры к исполнению требования акционера по предоставлению документов.

В частности, в заявлении от 15.09.08г. акционер общества просила предоставить общество оригиналы документов и их копии. При этом, срок предоставления этих документов в заявлении указан не был, адрес, по которому должны были быть направлены копии, также не указывался. Исходя из ссылки в заявлении на п.3 ст. 52 закона № 208-ФЗ, надо полагать, что акционер просила общество обеспечить доступ к указанным в заявлении документам немедленно, в день предоставления запроса.

Соответственно, при решении вопроса о наличии вины общества в непредставлении документов следует оценивать все обстоятельства по делу в совокупности, в том числе и с точки зрения наличия у общества возможности выполнить требование акционера в тот срок и тем способом, который он избрал.

В этой связи суд апелляционной инстанции поддерживает вывод суда первой инстанции об отсутствии безусловных доказательств вины общества в невыполнении обществом требования акционера в отношении указанных РО ФСФР документов в указанный акционером срок – немедленно, 15.09.08г.

Так, судом первой инстанции в ходе исследования имеющихся в материалах дела доказательств, путём допроса под подпиской об уголовной ответственности за дачу заведомо ложных показания в качестве свидетеля Агапитовой Н.Г. установлено, что Агапитова Н.Г. прибыла в офис общества для ознакомления с документами около 16 час. 00 мин., то есть за 30 минут до окончания рабочего дня и истечения установленного в уведомлении обществом срока для ознакомления с документами. В этот день в связи окончанием рабочего дня (в 16 час. 30 мин.), исполняющим обязанности генерального директора было разъяснено, что последняя может ознакомиться с остальными документами, предварительно согласовав время и дату в телефонном режиме с секретарем Нищенкодовой И.В.

Кроме того, исходя из того, что документы, немедленное представление которых для ознакомления акционеру общества вменено РО ФСФР в вину общества, не относились непосредственно к повестке дня внеочередного общего собрания, суд апелляционной инстанции также полагает, что у общества отсутствовала обязанность предоставить эти документы акционеру немедленно, сразу же после получения запроса. У общества имелась возможность предоставить эти документы для ознакомления в порядке ст. 91 закона № 208-ФЗ в течение 7 дней с даты получения этого запроса. Однако, в запросе отсутствовали какие-либо контактные телефоны представителя акционера, адрес, по которому могут быть направлены документы.

Соответственно, у РО ФСФР  не имелось безусловных оснований для вывода о нарушении обществом 15.09.08г. требований п.3 ст. 52 закона № 208-ФЗ, выразившемся в непредставлении обществом своему акционеру документов по его запросу, переданному обществу также 15.09.08г.

Довод РО ФСФР о том, что годовая бухгалтерская отчётность, заключения ревизора и аудитора по результатам проверки годовой бухгалтерской отчётности, непредставление которых вменено обществу в вину, должны были быть немедленно предоставлены акционеру общества по его запросу в связи с тем, что они указаны в п.3 ст. 52 закона № 208-ФЗ, отклоняются судом апелляционной инстанции по следующим основаниям.

Законом № 208-ФЗ предусмотрено два вида общих собраний акционеров. Так, в соответствии с п.1 ст. 47 закона № 208-ФЗ, общество обязано ежегодно проводить годовое общее собрание акционеров. Годовое общее собрание акционеров проводится в сроки, устанавливаемые уставом общества, но не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года. На годовом общем собрании акционеров должны решаться вопросы об избрании совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества, утверждении аудитора общества, вопросы, предусмотренные п.п. 11 п.1 ст. 48 закона № 208-ФЗ, а также могут решаться иные вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания акционеров. Проводимые помимо годового, общие собрания акционеров являются внеочередными.

Согласно п.1 ст. 55 закона № 208-ФЗ, внеочередное общее собрание акционеров проводится по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества на основании его собственной инициативы, требования ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора общества, а также акционеров (акционера), являющихся владельцами не менее чем 10 процентов голосующих акций общества на дату предъявления требования.

Таким образом, законом № 208-ФЗ различаются очередное общее собрание акционеров и внеочередное общее собрание акционеров.

Перечень вопросов, выносимых на рассмотрение общего очередного собрания акционеров, то есть, повестка дня этого общего собрания, регламентирован п.п. 11 п.1 ст. 48 закона № 208-ФЗ.

Соответственно, соотнеся приведённый в п.1 ст. 48 закона № 208-ФЗ перечень вопросов, которые подлежат рассмотрению на общем собрании акционеров, проводимом раз в год (очередном общем собрании), с приведённым в абз. 1 п.3 ст. 52 закона № 208-ФЗ перечнем информации, подлежащей предоставлению лицам, имеющим право на участие в общем собрании акционеров, при подготовке к проведению общего собрания акционеров общества, можно прийти к выводу о том, что этот перечень информации относится именно к общему собранию акционеров, которое проводится раз в год, т.е., к очередному общему собранию.

В частности, согласно абз. 1 п.1 ст. 52 закона № 208-ФЗ, к информации (материалам), подлежащей предоставлению лицам, имеющим право на участие в общем собрании акционеров, при подготовке к проведению общего собрания акционеров общества, относятся:

- годовая бухгалтерская отчетность, в том числе заключение аудитора, заключение ревизионной комиссии (ревизора) общества по результатам проверки годовой бухгалтерской отчетности;

-  сведения о кандидате (кандидатах) в исполнительные органы общества, совет директоров (наблюдательный совет) общества, ревизионную комиссию (ревизоры) общества, счетную комиссию общества;

- проект изменений и дополнений, вносимых в устав общества, или проект устава общества в новой редакции;

- проекты внутренних документов общества, проекты решений общего собрания акционеров;

- информация (материалы), предусмотренная уставом общества.

Эта информация соответствует приведённым в п.1 ст. 48 закона № 208-ФЗ обязательным вопросам повестки дня общего собрания (очередного):

п.п. 1) внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава общества в новой редакции;

п.п. 4) определение количественного состава совета директоров (наблюдательного совета) общества, избрание его членов и досрочное прекращение их полномочий;

п.п. 8) образование исполнительного органа общества, досрочное прекращение его полномочий, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества;

п.п. 9) избрание членов ревизионной комиссии (ревизора) общества и досрочное прекращение их полномочий;

п.п. 11) утверждение годовых отчетов, годовой бухгалтерской отчетности, в том числе отчетов о прибылях и об убытках (счетов прибылей и убытков) общества, а также распределение прибыли (в том числе выплата (объявление) дивидендов, за исключением прибыли, распределенной в качестве дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года) и убытков общества по результатам финансового года;

п.п. 13) избрание членов счетной комиссии и досрочное прекращение их полномочий;

п.п. 19) утверждение внутренних документов, регулирующих деятельность органов общества.

При этом, согласно п.2 ст. 54 закона № 208-ФЗ, в повестку дня годового общего собрания акционеров должны быть обязательно включены вопросы об избрании совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества, утверждении аудитора общества, а также вопросы, предусмотренные п.п.1 п.1 ст. 48 этого закона.

В отличие от очередного общего собрания, повестка дня внеочередного общего собрания законом № 208-ФЗ жёстко не регламентирована и определяется в каждом конкретном случае отдельно.

Исходя из этого, приведённое в абз. 1 п.3 ст. 52 закона № 208-ФЗ требование об информации, доступ к которой должен быть в обязательном порядке обеспечен акционерам, применительно к внеочередным общим собраниям должно соблюдаться в тех случаях, когда вопросы, раскрытия которых касается данная информация, входят в повестку дня такого внеочередного общего собрания. В случаях, когда в повестку дня не входят вопросы, к которым относится информация, приведённая в п.3 ст. 52 закона № 208-ФЗ, данная информация подлежит предоставлению акционерам в общем порядке, установленном ст. 91 закона № 208-ФЗ, даже в случае, если акционер просит предоставить эту информацию немедленно со ссылкой на внеочередное общее собрание акционеров.

Согласно материалам дела, предусмотренные п.п. 11 п.1 ст. 48 закона № 208-ФЗ в повестку назначенного на 29.09.08г. внеочередного общего собрания общества не входили. В связи с этим, общество имело право