Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.02.2009 по делу n А32-24479/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                            дело № А32-24479/2008

16 февраля 2009 г.                                                                                 15АП-462/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 09 февраля 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 16 февраля 2009 г.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Смотровой Н.Н.

судей С.И. Золотухиной, Т.И. Ткаченко

при ведении протокола судебного заседания судьёй Смотрвой Н.Н.

при участии:

от заявителя: представитель не явился (уведомление от 30.01.09г., № 65346);

от заинтересованного лица: ведущего консультанта Костюк Т.В. (доверенность от 02.02.09г. № 83-4/09-05-06

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Центр-Актив"

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 11 декабря 2008г. по делу № А32-24479/2008

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Центр-Актив"

к заинтересованному лицу Управлению по надзору в области долевого строительства Краснодарского края

о признании незаконным и отмене постановления № 151п/212 от 21.10.08г.

принятое в составе судьи Гонзус И.П.

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Центр-Актив" (далее – общество) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением к Управлению по надзору в области долевого строительства Краснодарского края (далее – управление) о признании незаконным и отмене постановления № 151п/212 от 21.10.08г. о привлечении к административной ответственности по ч. 1 ст. 14.28 КоАП РФ в виде штрафа в сумме 400000 рублей.

Решением суда от 11.12.08г. обществу в удовлетворении заявленных требований отказано. Судебный акт мотивирован тем, что при отсутствии государственной регистрации договора участия в долевом строительстве от 06.08.08г. № 2-15-170-23/08, общество не имело право привлекать денежные средства Пахотных А.А. в сумме 1476888 рублей для строительства многоквартирного жилого дома.

Не согласившись с принятым судебным актом, общество подало в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд апелляционную жалобу, в которой просит решение суда первой инстанции по делу отменить. Жалоба мотивирована тем, что обществом предприняты все зависящие меры по соблюдению положений действующего законодательства, в связи с чем общество имело право в соответствии с ч. 1 ст. 3 ФЗ № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательстве акты Российской Федерации»  привлекать денежные средства граждан-дольщиков для целей строительства многоквартирного дома.

Управление в отзыве на апелляционную жалобу просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, ссылаясь на его законность и обоснованность.

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в соответствии с гл. 34 АПК РФ.

Общество своего представителя в судебное заседание не направило, о дате, месте и времени проведения судебного заседания извещено надлежащим образом.

Представитель управления не возражал против рассмотрения жалобы в отсутствие представителя общества.

Учитывая изложенное, на основании ч.ч. 1, 3 ст. 156 АПК РФ суд рассматривает апелляционную жалобу в отсутствие представителя общества.

Представители управления возражал против отмены решения суда первой инстанции сославшись на доводы, приведённые в отзыве на апелляционную жалобу.

Исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, оценив доводы апелляционной жалобы, изучив отзыв на апелляционную жалобу, выслушав представителя управления, суд апелляционной инстанции пришёл к выводу о том, что решение арбитражного суда первой инстанции не подлежит отмене по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, общество зарегистрировано в качестве юридического лица, ИНН 2308124066, юридический адрес: г. Краснодар, ул. Каляева, 263.

22.09.08г. руководителем управления издан приказ № 151-п о проведении в период с 24.09.08 г. по 30.09.08 г. плановой проверки деятельности общества не предмет соблюдения Федерального закона от 30.12.04 года № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательстве акты Российской Федерации» (далее Закон № 214-ФЗ) при привлечении и использовании денежных средств участников долевого строительства (т.1 л.д.56). Указанный приказ 24.09.08 года под роспись вручен генеральному директору общества Ивашевой В.В.

24.09.08 г. генеральному директору общества Ивашевой В.В. под роспись вручены уведомление о проведении проверки и требование о предоставлении документов (т.1 л.д. 57).

С 24.09.08 г. по 30.09.08 г. проведена проверка в отношении общества, в ходе которой было установлено, что общество осуществляет строительство 16 этажного 2 секционного жилого дома с встроенными помещениями на земельном участке с кадастровым   номером  23:43:0136  042:0340,  расположенном  по  адресу:   г.   Краснодар, ул. Азовская, 17. Общество в 2008 году привлекало денежные средства граждан по предварительным договорам участия в долевом строительстве, а не по договорам участия в долевом строительстве с обязательной государственной регистрацией в органах Федеральной регистрационной службы Российской Федерации. По предварительному договору участи в долевом строительстве от 22.02.2008 года № 2-8-129-5, заключенному между обществом и Брицким А.Я., от последнего 22.08.08 г. приняты денежные средства в сумме 1890180 рублей. Указанный предварительный договор заключен до получения заявителем разрешения на строительство жилого дома и опубликования проектной декларации. По договору участия в долевом строительстве от 06.08.2008 года № 2-15-170-23/08, заключенного между обществом и Пахотных А.А. с последнего получены денежные средства в сумме 1476888 рублей до регистрации указанного договора участия в долевом строительстве в Управлении Федеральной регистрационной службы по Краснодарскому краю.

30.09.08 г. результаты проведенной проверки отражены в акте, который подписан должностным лицом управления и генеральным директором общества Ивашевой В.В., которой под роспись вручена копия акта (т.1 л.д. 60-64).

30.09.08 г. управлением в присутствии законного представителя общества Ивашевой В.В., в отношении общества составлен протокол об административном правонарушении, в котором действия общества квалифицированы по ч. 1 ст. 14.28 КоАП РФ, протокол подписан должностным лицом управления и генеральным директором общества Ивашевой В.В., которой под роспись вручена копия протокола (т.1 л.д. 39-44).

09.10.08 г. определением рассмотрение материалов административного дела назначено на 28.10.08 г. (т.1 л.д. 42-43), копия указанного определения направлена в адрес общества по почте, который получил копию определения 21.10.08 г., что подтверждается почтовым уведомлением о вручении от 21.10.08 г. (т.1 л.д. 44).

28.10.08 г. первым заместителем руководителя управления Ивановым А.Г. в отсутствии законного представителя общества, извещенного надлежащим образом рассмотрены материалы административного дела, в результате чего вынесено постановление № 151п/212 о привлечении заявителя к административной ответственности по ч. 1 ст. 14.28 КоАП РФ и назначено административное наказание виде штрафа в сумме 400000 рублей. Копия постановления направлена в адрес заявителя по почте (т.1 л.д. 48-54).

Не согласившись с вынесенным постановлением, общество обратилось в арбитражный суд.

Полномочия по контролю в области долевого строительства предоставлены Управлению по надзору в области долевого строительства Краснодарского края пунктами 4, 7 части 5 статьи 23 Закона № 214-ФЗ.

Согласно п. 1 ч. 1 ст. 28.1 КоАП поводами к возбуждению дела об административном правонарушении является непосредственное обнаружение должностными лицами, уполномоченными составлять протоколы об административных правонарушениях, достаточных данных, указывающих на наличие события административного правонарушения.

Как верно установлено судом первой инстанции, на основании распоряжения управления от 26.10.07 г. № 767-р организации научного обслуживания «Опытно-производственное хозяйство «Колос» ГНУ Краснодарского НИИСХ им. Лукьяненко Россельхозакадемии был предоставлен в аренду на 49 лет земельный участок общей площадью 4648 кв.м., кадастровый номер: 23:43:01 36 042:0340, находящийся по адресу: примерно в 200 м по направлению на север от ориентира Краснодарский край, г. Краснодар, Прикубанский округ, пересечение ул. Азовской и ул. Толбухина. Во исполнение указанного распоряжения организацией научного обслуживания «Опытно-производственное хозяйство «Колос» ГНУ Краснодарского НИИСХ им. Лукьяненко Россельхозакадемии заключен договор аренды земельного участка, находящегося в федеральной собственности, с Территориальным управлением Федерального агентства по управлению федеральным имуществом по Краснодарскому краю от 26.10.2007года № 7700000797 (договор зарегистрирован в УФРС КК 26.10.2007 года рег. № 01/352/2007-266).

27.10.07 г. между организацией научного обслуживания опытно-производственного хозяйства «Колос» ГНУ Краснодарский НИИСХ им. Лукьяненко Российской академии сельскохозяйственных наук» и обществом заключен договор о передаче прав и обязанностей по договору аренды земельного участка, находящегося в федеральной собственности от 26.10.2007 года № 7700000797 (зарегистрирован в УФРС КК 27.10.2007 года рег. № 01/352/2007-273).

В связи с изменением вида разрешенного использования (назначения) вышеуказанного земельного участка между Территориальным управлением Федерального агентства по управлению федеральным имуществом по Краснодарскому краю и обществом заключено дополнительное соглашение от 26.03.08 года к договору аренды земельного участка от 26.10.07 г. № 7700000797. Согласно данному дополнительному соглашению земельный участок общей площадью 4648 кв.м., кадастровый номер: 23:43:01 36 042:0340, находящийся по адресу: Краснодарский край, г. Краснодар, Прикубанский внутригородской округ, ул. Азовская, 17, зона застройки многоэтажными жилыми домами (Ж.2), для строительства и эксплуатации многоквартирного жилого дома.

Вышеуказанное соглашение зарегистрировано в Управлении Федеральной регистрационной службы по Краснодарскому краю 10.04.08 г. рег. № 23-23-01/198/2008-037.

Департаментом архитектуры и градостроительства администрации муниципального образования г. Краснодар обществу выдано разрешение на строительство от 12.03.08 г. № 628-р на строительство 16-этажного 2-секционного жилого дома со встроенными помещениями на земельном участке площадью 4648 кв.м., кадастровый номер: 23:43:01 36 042:0340, находящийся по адресу: Краснодарский край, г. Краснодар, Прикубанский внутригородской округ, ул. Азовская, 17, срок действия 12.03.10 г. Проектная декларация по строительству указанного дома обществом была размещена в сети Интернет на сайте: http://www.europe-invest.ru. 25.03.08 г.

На основании вышеуказанного разрешения, обществом осуществлено строительство 16-этажного 2-секционного жилого дома со встроенными помещениями на земельном участке площадью 4648 кв.м., кадастровый номер: 23:43:01 36 042:0340, находящийся по адресу: Краснодарский край, г. Краснодар, Прикубанский внутригородской округ, ул. Азовская, 17. Таким образом, общество является застройщиком и на него распространяются требования Закона № 214-ФЗ.

Согласно ч. 1 ст. 2 Закона № 214-ФЗ застройщик - юридическое лицо независимо от его организационно-правовой формы, имеющее в собственности или на праве аренды земельный участок и привлекающее денежные средства участников долевого строительства для строительства (создания) на этом земельном участке многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, за исключением объектов производственного назначения, на основании полученного разрешения на строительство.

В соответствии с ч. 1 ст. 3 Закона № 214-ФЗ застройщик вправе привлекать денежные средства участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирного дома и (или) иных объектов недвижимости только после получения в установленном порядке разрешения на строительство, опубликования, размещения и (или) представления проектной декларации и государственной регистрации застройщиком права собственности на земельный участок, предоставленный для строительства (создания) многоквартирного дома и (или) иных объектов недвижимости, в состав которых будут входить объекты долевого строительства, или договора аренды такого земельного участка.

Как указано в ч. 2 ст. 3 Закона № 214-ФЗ привлекать денежные средства граждан для строительства многоквартирного дома имеет право только застройщик и только на основании договора участия в долевом строительстве.

На основании ч. 2 ст. 2 Закона № 214-ФЗ право на привлечение денежных средств граждан для строительства (создания) многоквартирного дома с принятием на себя обязательств, после исполнения которых у гражданина возникает право собственности на жилое помещение в строящемся (создаваемом) многоквартирном доме, имеют отвечающие требованиям названного Закона застройщики на основании договора участия в долевом строительстве.

В силу ч. 1 ст. 14.28 КоАП РФ привлечение денежных средств граждан для целей строительства многоквартирных домов лицом, не имеющим на это права в соответствии с законодательством об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, - влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от четырехсот тысяч до пятисот тысяч рублей.

Судом первой инстанции верно установлено, что обществом был заключен предварительный договор участия в долевом строительстве от 22.02.08 г. № 2-8-129-5 с Брицким А.Я.. Предметом указанного договора является договоренность сторон о подготовке и заключении в последующем (в течение 10-ти рабочих дней после получения обществом разрешения на строительство жилого дома - п. 1.2 настоящего предварительного договора) основного договора участия в долевом строительстве 16-этажного 2-подъездного жилого дома, расположенного по адресу: