Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.05.2014 по делу n А32-25221/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                                     дело № А32-25221/2013

29 мая 2014 года                                                                                              15АП-6609/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 26 мая 2014 года

Полный текст постановления изготовлен 28 мая 2014 года

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Сурмаляна Г.А.,

судей Смотровой Н.Н., Филимоновой С.С.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Далоевым А.Т.,

при участии в судебном заседании:

от заявителя: представитель не явился, извещен;

от заинтересованного лица: представитель не явился, извещен,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Южному федеральному округу на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 26.02.2014г. по делу № А32-25221/2013 по заявлению открытого акционерного общества междугородной и международной электрической связи "Ростелеком" о признании недействительным предписания Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Южному федеральному округу от 28.06.2013г.                  № П-86475-23Е-09/0877,

заинтересованное лицо: Управление Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Южному федеральному округу,

принятое в составе судьи Гладкова В.А.,

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество междугородной и международной электрической связи "Ростелеком" (далее – общество) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением о признании недействительным предписания Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Южному федеральному округу (далее – управление) от 28.06.2013г. № П-86475-23Е-09/0877.

Заявленные требования мотивированы тем, что выявленные нарушения касаются содержания гражданско-правового договора, предписание фактически возлагает обязанность на обе стороны договора. По мнению заявителя, указание в тарифном плане на технические показатели, характеризующие качество телематических услуг связи (полосу пропускания линии связи в сети передачи данных) с указаниями скорости потребляемого трафика до соответствующего показателя, не является нарушением правил.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 26.02.2014г. заявленные требования удовлетворены в полном объеме.

Решение мотивировано тем, что предписание управления от 28.06.2013г.                № П-86475-23Е-09/0877, обязывающее оператора связи в определенный срок устранить допущенные нарушения Правил оказания услуг связи под угрозой применения мер административного воздействия (статья 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях), нарушает законные права и интересы ОАО "Ростелеком", поскольку исполнение предписания возможно только путем совершения действий гражданско-правового характера обеими сторонами договора, и не зависит исключительно от действий самого оператора связи.

Не согласившись с указанным судебным актом, Управление Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Южному федеральному округу обжаловало его в порядке главы  34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В апелляционной жалобе управление просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт.

В обоснование апелляционной жалобы управление указывает, что не указывая в договоре обязательную информацию, относящуюся к техническим параметрам оказываемых услуг связи, оператор не просто  формально нарушает Правила оказания услуг связи, но и создает условия для оказания услуг связи ненадлежащего качества. Кроме того, управление пояснило, что вывод суда первой инстанции об отсутствии реального способа устранения допущенного нарушения и нарушении законных прав ОАО «Ростелеком» не основывается на требованиях закона. По мнению управления не указание в договоре на оказание услуг связи технических показателей, характеризующих полосу пропускания линии связи в сети передачи данных не может относиться исключительно к гражданско-правовым отношениям, так как нарушает требования пункта 22 постановления Правительства Российской Федерации от 10.09.2007г. № 575  «Об утверждении правил оказания телематических услуг связи», что в свою очередь нарушает пункт 5 условии оказания телематических услуг связи по лицензии                       № 86475, выданной ОАО «Ростелеком».   

Лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте рассмотрения дела, явку своих представителей не обеспечили.

Общество в электронном виде направило в суд ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие своего представителя и отзыв на апелляционную жалобу, в котором поддерживает ранее заявленную свою правовую позицию, просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Дело рассмотрено в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителей лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом.

Как следует из материалов дела, управлением 28.06.2013г. проведена внеплановая документарная проверка соблюдения обществом условий, предусмотренных лицензией № 86475 на оказание телематических услуг связи.

В ходе проверки установлено, что при оказании обществом телематических услуг связи абоненту Ткачук Е.Н. на основании договора от 26.07.2011г., допущено нарушение пункта 5 условий осуществления деятельности в соответствии с лицензией № 86475, а также подпункта «г» пункта 14 и подпункта «ж» пункта 22 Правил оказания телематических услуг связи, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 10.09.2007г. № 575 (далее – Правила), выразившиеся в непредставлении абоненту необходимой для заключения и исполнения договора информации о диапазоне значений показателей качества обслуживания, обеспечиваемых сетью передачи данных, в пределах которого абонент вправе установить в договоре необходимые ему значения, а также не указании в договоре технических показателей, характеризирующих полосу пропускания линии связи в сети передачи данных.

Результаты проведенной проверки отражены в акте от 28.06.2013г. № А-23Т-09/3979, копия которого направлена в адрес общества по почте.

Уполномоченным должностным лицом управления 05.07.2013г., в присутствии представителя общества по доверенности Лычак С.С., составлен протокол об административном правонарушении № 710/13, в котором его действия квалифицированы по части 3 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях. Копия протокола под роспись вручена Лычак С.С.

На основании части 3 статьи 23.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях Управление обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края, с заявлением о привлечении общества к административной ответственности по части 3 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 26 августа 2013 года, оставленным без изменения постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.12.2013г. в удовлетворении заявленных требований отказано в связи с отсутствием в действиях общества состава вменяемого правонарушения.  

Управлением также выдано предписание от 28.06.2013 года № П-86475-23Т-09/0877 об устранении выявленного нарушения следующего содержания: оператор связи не предоставил абоненту необходимую для заключения и исполнения договора информацию о диапазоне значений показателей качества обслуживания, обеспечиваемых сетью передачи данных, в пределах которого абонент вправе установить в договоре необходимые ему значения; в договоре не указаны технические показатели, характеризующие полосу пропускания линии связи в сети передачи данных.

Обществу предписано устранить указанные нарушения в срок до 29.07.2013г.

Не согласившись с данным предписанием, общество также обжаловало его в арбитражный суд в порядке главы 24 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Повторно исследовав материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Согласно части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с пунктом 1 статьи 29 Федерального закона от 07.07.2003г. № 126-ФЗ «О связи» (далее – Закон № 126-ФЗ) деятельность юридических лиц и индивидуальных предпринимателей по возмездному оказанию услуг связи осуществляется только на основании лицензии на осуществление деятельности в области оказания услуг связи. Перечень наименований услуг связи, вносимых в лицензии, и соответствующие перечни лицензионных условий устанавливаются Правительством Российской Федерации и ежегодно уточняются.

В силу части 1 статьи 46 Закона № 126-ФЗ оператор связи обязан, в том числе оказывать пользователям услугами связи услуги связи в соответствии с законодательством Российской Федерации, национальными стандартами, техническими нормами и правилами, лицензией, а также договором об оказании услуг связи.

Согласно части 1 статьи 44 Закона № 126-ФЗ на территории Российской Федерации услуги связи оказываются операторами связи пользователям услугами связи на основании договора об оказании услуг связи, заключаемого в соответствии с гражданским законодательством и правилами оказания услуг связи.

Правила оказания услуг связи утверждаются Правительством Российской Федерации. Правилами оказания услуг связи регламентируются взаимоотношения пользователей услугами связи и операторов связи при заключении и исполнении договора об оказании услуг связи, а также порядок и основания приостановления оказания услуг связи по договору и расторжения такого договора, особенности оказания услуг связи, права и обязанности операторов связи и пользователей услугами связи, форма и порядок расчетов за оказанные услуги связи, порядок предъявления и рассмотрения жалоб, претензий пользователей услугами связи, ответственность сторон (часть 2 статьи 44 Закона № 126-ФЗ).

Пунктом 16 Перечня наименований услуг, вносимых в лицензии на осуществление деятельности в области оказания услуг связи, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 18.02.2005г. № 87, телематические услуги связи отнесены к лицензируемым услугам.

Согласно пункту 5 указанного Перечня лицензионных условий осуществления деятельности в области оказания телематических услуг связи, одним из лицензионных условий осуществления указанной деятельности является оказание услуг в соответствии с правилами оказания услуг, утвержденными Правительством Российской Федерации.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 10.09.2007г.              № 575 утверждены Правила оказания телематических услуг связи (далее – Правила), которыми регулируются отношения между абонентом или пользователем, с одной стороны, и оператором связи, оказывающим телематические услуги связи с другой стороны, при оказании телематических услуг связи.

Общество осуществляет свою деятельность по оказанию телематических услуг связи на основании лицензии № 86475 от 15.05.2007г., выданной Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций, срок действия лицензии с 15.05.2007г. до 16.02.2016г. (л.д. 85).

Пунктом 5 Условий осуществления деятельности в соответствии с лицензией № 86475 предусмотрено, что лицензиат обязан оказывать услуги связи в соответствии с правилами оказания услуг связи, утвержденными Правительством Российской Федерации.

Управлением вменено обществу нарушение лицензиатом правил оказания услуг связи, утвержденных Правительством Российской Федерации.

Из материалов дела следует, что между обществом (оператор) и гражданкой Ткачук Е.Н. (абонент) заключен договор оказания телематических услуг связи и услуг связи по передаче данных от 26.07.2011г., согласно условиям которого, абоненту был предоставлен доступ к услугам связи в соответствии с выбранным тарифным планом «Turbo New» на скорости до 3072 Кбит/с.

Впоследствии абонентом изменялись тарифные планы посредством личного кабинета абонента. В настоящее время абонентом используется тарифный план «Домашний Интернет» на скорости до 25 Мбит/с.

Пунктом 19 Правил предусмотрено, что оператор связи в срок, не превышающий 30 дней с даты регистрации заявления, осуществляет проверку наличия технической возможности для предоставления доступа к сети передачи данных. При ее наличии оператор связи заключает с заявителем договор.

На основании подпункта «а» пункта 26 Правил оператор связи обязан оказывать абоненту и (или) пользователю телематические услуги связи в соответствии с законодательными и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, указанными Правилами, лицензией и договором.

Пунктом 5 Условий осуществления деятельности в соответствии с лицензией № 86475 предусмотрено, что лицензиат обязан оказывать услуги связи в соответствии с правилами оказания услуг связи, утвержденными Правительством Российской Федерации.

Данный пункт лицензии повторяет пункт 5 Перечня лицензионных условий