Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.06.2014 по делу n А53-25374/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-25374/2013

26 июня 2014 года                                                                              15АП-8079/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 24 июня 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 26 июня 2014 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Ефимовой О.Ю.

судей Гуденица Т.Г., Сулименко О.А.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Щегровой Н.А.

при участии:

от некоммерческой организации Волгодонской Фонд жилищного кредитования: Машинского Валерия Ивановича,

от открытого акционерного общества "Российский государственный концерн по  производству электрической и тепловой энергии на атомных станциях": Темниковой Ольги Валентиновны по доверенности от 13.11.2012 № 9/560-ДОВ;

от Управления Федеральной налоговой службы по Ростовской области: Шадури Юлии Владиславовны по доверенности от 03.03.2014 № 06-18/354,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «ДонАуди»

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 01.04.2014 по делу № А53-25374/2013

принятое в составе судьи Илюшина Р.Р.

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «ДонАуди»

к некоммерческой организации Волгодонской Фонд жилищного кредитования, открытому акционерному обществу «Российский концерн по  производству электрической и тепловой энергии на атомных станциях», Управлению Федеральной налоговой службы по Ростовской области

при участии третьего лица: Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №4 по Ростовской области

о признании сведений в ЕГРЮЛ включенными в реестр с нарушением закона

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «ДонАуди» (далее – ООО «ДонАуди», заявитель) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением к некоммерческой организации Волгодонской Фонд жилищного кредитования (далее - НО ВФЖК, некоммерческая организация, фонд), открытому акционерному обществу «Российский концерн по  производству электрической и тепловой энергии на атомных станциях» (далее - ОАО «Концерн Росэнергоатом»), Управлению Федеральной налоговой службы по Ростовской области (далее - УФНС по Ростовской области) о признании сведений в ЕГРЮЛ в разделе «Сведения о количестве учредителей (участников) юридического лица» в части указания учредителя государственного предприятия «Российский государственный концерн по производству электрической и тепловой энергии на атомных станциях» включенными в реестр с нарушением закона.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора привлечена Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы № 4 по Ростовской области (далее - МИФНС № 4 по Ростовской области, налоговая инспекция).

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 01.04.2014 в удовлетворении заявленных требований отказано. Судебный акт мотивирован тем, что  сведения в ЕГРЮЛ в отношении НО ВФЖК в разделе «Сведения о количестве учредителей (участников) юридического лица» в части учредителя Государственного предприятия «Российский Государственный концерн по  производству электрической и тепловой энергии на атомных станциях» включены в реестр в 2002 году, в полном соответствии с волей фонда и его учредителей. У МИФНС № 4 по Ростовской области не имелось оснований для определения состава учредителей. Кроме того, суд применил срок исковой давности по заявлению общества.

Не согласившись с данным судебным актом, общество с ограниченной ответственностью «ДонАуди» обжаловало его в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и просило решение суда от 01.04.2014 отменить, заявленные требования удовлетворить. В обоснование апелляционной жалобы общество указывает на то, что судебные акты, на которые ссылается суд в решении от 01.04.2014, не имеют преюдициального значения, т.к. настоящий иск заявлен с учетом решения об отказе в государственной регистрации юридического лица о внесении изменений от 01.08.2002. Изменение состава учредителей после создания юридического лица, в организациях не основанных на началах членства, не допустимо в силу закона. Срок исковой давности истцом не пропущен, поскольку о нарушенном праве общество узнало только в июне 2013 года.

В судебном заседании представитель НО ВФЖК поддержал доводы апелляционной жалобы ООО «ДонАуди», просил отменить определение суда от 05.02.2014 в части изменения процессуального положения ОАО "Российский государственный концерн по производству электрической и тепловой энергии на атомных станциях" с третьего лица на соответчика.

Представители ОАО "Российский государственный концерн по  производству электрической и тепловой энергии на атомных станциях" и Управления Федеральной налоговой службы по Ростовской области против доводов апелляционной жалобы возражали.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, решение о создании фонда было принято тремя учредителями: ГОУ «Агентство жилищных программ», ЗАО «Наш Дом» и ООО «ДонАуди».

На заседании Правления фонда жилищного кредитования утвержден его Устав, избраны председатель Правления и Президент фонда. Данное решение оформлено протоколом № 1 от 27.09.2001 (т.1 л.д. 8).

Фонд зарегистрирован в качестве юридического лица, что подтверждается свидетельством о государственной регистрации предприятия N 171-01 серия НО, выданным Администрацией г. Волгодонска Ростовской области 03.10.2001 (т.1 л.д. 22).

На заседании Правления Фонда 12.04.2002 было принято решение о введении в состав учредителей Волгодонского фонда жилищного кредитования государственного предприятия концерн «Росэнергоатом», оформленное протоколом № 4 от 12.04.2002 (т.1 л.д. 9).

Как следует из текста ходатайства МИФНС № 4 по РО от 03.05.2011 № 08-60/14696, НО ВФЖК 30.07.2002 обратилось с заявлением по форме Р13001 о внесении изменений в учредительные документы НО ВФЖК, а именно об изменении состава учредителей и регистрации новой редакции Устава НО ВФЖК, что было зарегистрировано налоговым органом входящим № 3506.

При этом при рассмотрении Кировским районным судом г. Ростова-на-Дону заявления фонда о признании решения УФНС России по РО от 21.02.2013 исх. №11-11/01040 незаконным, заявителю стало известно (из ходатайства УФНС России по РО) о решении об отказе в государственной регистрации юридического лица о внесении изменений в случае непредставления необходимых для государственной регистрации документов по форме № Р50001 от 01.08.2002. Указанным заявлением вносились изменения в учредительные документы фонда.

Данное обстоятельство явилось основанием для обращения в арбитражный суд заявителя с требованием о признании сведений в ЕГРЮЛ в разделе «Сведения о количестве учредителей (участников) юридического лица» в части учредителя государственного предприятия «Российский государственный концерн по производству электрической и тепловой энергии на атомных станциях» включенных с нарушением закона.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции правомерно руководствовался следующим.

Согласно статье 7 Федерального закона от 12.01.1996 № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» (далее – Закона о некоммерческих организациях) некоммерческой организацией признается не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная на основе добровольных имущественных взносов и преследующая общественно полезные цели.

В соответствии со статьей 118 Гражданского кодекса Российской Федерации фондом признается не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов и преследующая социальные, благотворительные, культурные, образовательные или иные общественно полезные цели.

Исходя из содержания вышеназванных статей Гражданского кодекса Российской Федерации и Закона о некоммерческих организациях, фонды уставного капитала не формируют, а наделяются имуществом своими учредителями, которое является собственностью фонда. Размер и порядок внесения имущественных взносов определяются учредителями фонда.

В силу положений пункта 2 статьи 13 Закона о некоммерческих организациях учредителями некоммерческой организации являются юридические и (или) физические лица, принявшие решение о ее создании. Сведения об учредителях некоммерческой организации представляются в уполномоченный орган лишь для государственной регистрации некоммерческой организации при ее создании.

На заседании Правления Фонда 12.04.2002 было принято решение о введении в состав учредителей Волгодонского фонда жилищного кредитования государственного предприятия концерн "Росэнергоатом", оформленное протоколом N 4 от 12.04.2002.

Государственное предприятие концерн "Росэнергоатом" было переименовано в ФГУП концерн "Росэнергоатом", при этом ОГРН и ИНН остались прежними, изменилось наименование организационно-правовой формы. ФГУП концерн "Росэнергоатом" реорганизовано путем преобразования в открытое акционерное общество, т.е. общество является универсальным правопреемником государственного предприятия по всем правам и обязанностям, в том числе правам по отношению к истцу по делу.

Материалами дела подтверждено, что решение, изложенное в протоколе от 12.04.2002 № 4, было реализовано, сведения о правопредшественнике общества как учредителе фонда внесены в устав фонда, что подтверждается представленными в материалы дела копиями устава фонда 2002 года, 2007 года, 2008 года (т.1 л.д. 12-20, т.2 л.д. 101-110, т.7 л.д. 78-83).

Наличие у общества статуса учредителя фонда подтверждено сведениями ЕГРЮЛ, утверждалось самим фондом в исковых заявлениях, поданных в Арбитражный суд Ростовской области по делам А53-28532/2009, А53-28536/2009, А53-28537/2009, А53-28533/2009, А53-28535/2009, а также в иной переписке между сторонами, Уставами фонда.

Фонд 30.07.2002 обратился в Межрайонную инспекцию МНС № 4 по Ростовской области территориальный участок 6143 по г. Волгодонску с заявлением по форме Р17001 «Сообщение сведений о юридическом лице, зарегистрированном до вступления в силу Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц», где указало в числе учредителей фонда государственное предприятие концерн «Российский государственный концерн по производству электрической и тепловой энергии на атомных станциях» (т.3 л.д. 112-119).

В связи с изложенным подлежит отклонению довод заявителя, согласно которому протокол заседания правления фонда № 4 от 12.04.2002 является не более чем намерением.

В обоснование данного довода заявитель жалобы ссылается на протокол № 5 правления фонда от 26.04.2002, согласно которому учредителями фонда являются государственное областное учреждение “Агентство жилищных программ”, ЗАО “Ваш Дом” и Аудиторско-консультационная фирма “ДонАуди”.

При этом, протокол № 5 от 26.04.2002 не способен аннулировать факт осуществления обществом и его правопредшественником правомочий учредителя фонда с 2002 года по настоящее время, выразившееся, в том числе, в оспаривании совершенных фондом с нарушением действующего законодательства сделок.

Заявитель жалобы указывает на то, что фонд признается не имеющей членства некоммерческой организацией, вследствие чего состав учредителей не может быть изменен после того, как процесс создания фонда уже завершен.

Действительно, согласно пункту 1 ст. 7 Федерального закона от 12.01.1996 №7-ФЗ "О некоммерческих организациях" фондом признается не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов и преследующая социальные, благотворительные, культурные, образовательные или иные общественно полезные цели.

Из признака отсутствия членства вытекает то, что круг учредителей автономной некоммерческой организации формируется при ее учреждении и в дальнейшем не может быть ни расширен, ни сокращен.

Между тем, ОАО «Российский концерн по производству электрической и тепловой энергии на атомных станциях» заявило о пропуске фондом срока исковой давности.

Суд первой инстанции сделал обоснованный вывод, согласно которому срок исковой давности по заявленному требованию следует исчислять с апреля 2002 года. В материалы дела представлен устав фонда, утвержденный председателем правления 04 мая 2002 года, со штампом налоговой инспекции о регистрации 30.07.2002, содержащий подписи всех учредителей, в том числе правопредшественника общества, с указанием на правопредшественника общества как на учредителя фонда (т.1 л.д. 12-20).

В связи с чем, заявитель знал о том, что общество полагает себя одним из  учредителей фонда уже в апреле 2002 года. Однако заявитель обратился в суд с настоящими требованиями лишь в ноябре 2013 года, т.е. с пропуском установленного законом срока исковой давности.

Доказательств, свидетельствующих о приостановлении или перерыве срока исковой давности, истец в материалы дела не представил. Пропуск истцом срока исковой давности является самостоятельным основанием для отказа в иске.

Ссылка ООО «ДонАуди» на решение налогового органа по форме № Р50001, являющееся отказом в государственной регистрации юридического лица в случае непредставления необходимых для государственной регистрации документов как обстоятельство для признания сведений, внесенных в ЕГРЮЛ включенными в реестр с нарушением закона, судебной коллегией отклоняется.

Фондом подано 30.07.2002 заявление по форме Р13001, следовательно, фонд был осведомлен о дальнейшем решении налогового органа, либо должен был обжаловать действия налогового органа по непредоставлению решения налогового органа в течение установленного законодательством срока на обжалование.

Статьей 23 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» указано, решение об отказе в государственной