Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.07.2014 по делу n А53-10204/2013. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

транспортом станцией отправления Светлогорск-на-Березине, Бел. жд. 154209. Пересечение границы Беларуссия - Россия происходило на станции Закопытье экспорт, код станции 150405 отделение дороги Гомельское, Гомельской области, Беларусии.

Получателем груза выступало ООО «Механизированная колонна №45», которое непосредственно выполняло работу по титулу «ВЛ 220 кВ Тихорецкая-Витаминкомбинат с расширением ПС 500кВ «Тихорецкая» и ПС 220\110\35\10.6 кВ «Витаминкобинат» согласно договору от 24.08.2010 №568-10-СП, заключенному с ОАО «Ростовэнергоавтотранс».

Конечным пунктом назначения являлась станция Кореновск Сев-Кав. Ж.Д. Краснодарского края, далее, разгрузку и доставку на объект ОАО «Ростовэнергоавтотранс» осуществляло ООО «Юговостокэлектросетьресурс», согласно заключенному договору на оказание услуг №01/09.10 от 15.09.2010 с ООО «Энегомонолитстрой». Выполнение работы подтверждается частично имеющимся актам выполненных работ согласно которых:

ООО «Юговостокэлектросетьресурс» осуществляло загрузку, перегрузку и доставку материалов на объект, автомобильным транспортом с железнодорожной станции Кореновск на общую сумму 15 620 000 руб.

Во исполнение договора на оказание услуг №01/09.10 от 15.09.2010 ООО «Юговостокэлектросетьресурс» выписаны счет-фактура: №62 от 31.10.2010 на сумму 440 000 руб. за обслуживание 8 вагонов на станции Кореновск, перевозка автомобильным транспортом и доставка в адрес покупателя. Вышеперечисленные услуги выполнены в полном объеме, в подтверждение чего был составлен и подписан Акт № 62 от 31.10.2010; №63 от 31.10.2010г. сумма 220000,00руб., на обслуживание 4 вагонов на станции Кореновск, перевозка автомобильным транспортом и доставка в адрес покупателя. Вышеперечисленные услуги выполнены в полном объеме, в подтверждение чего был составлен и обоюдно подписан Акт №63 от 31.10.2010г.;№65 от 30.11.10г. сумма 935000,00руб., на обслуживание 17 вагонов на станции Кореновск, перевозка автомобильным транспортом и доставка в адрес покупателя. Вышеперечисленные услуги выполнены в полном объеме, в подтверждение чего был составлен и обоюдно подписан Акт №65 от 30.11.2010г.;№73 от 31.12.10г. сумма 935000,00руб., на обслуживание 17 вагонов на станции Кореновск, перевозка автомобильным транспортом и доставка в адрес покупателя. Вышеперечисленные услуги выполнены в полном объеме, в подтверждение чего был составлен и обоюдно подписан акт №73 от 31.12.2010г.;№81 от 31.12.10г. сумма 1815000,00руб., на обслуживание 33 вагонов на станции Кореновск, перевозка автомобильным транспортом и доставка в адрес покупателя. Вышеперечисленные услуги выполнены в полном объеме, в подтверждение чего был составлен и обоюдно подписан Акт №81 от 31.12.2010г.;№3 от 28.02.11г. сумма 2145000,00руб., на обслуживание 39 вагонов на станции Кореновск, перевозка автомобильным транспортом и доставка в адрес покупателя. Вышеперечисленные услуги выполнены в полном объеме, в подтверждение чего был составлен и обоюдно подписан Акт №4 от 28.02.11г.;№6 от 31.03.11г. сумма 2090000,00руб., на обслуживание 38 вагонов на станции Кореновск, перевозка автомобильным транспортом и доставка в адрес покупателя. Вышеперечисленные услуги выполнены в полном объеме, в подтверждение чего был составлен и обоюдно подписан Акт №7 от 31.03.11г.;№7 от 29.04.11г. сумма 2530000,00руб., на обслуживание 46 вагонов на станции Кореновск, перевозка автомобильным транспортом и доставка в адрес покупателя. Вышеперечисленные услуги выполнены в полном объеме, в подтверждение чего был составлен и обоюдно подписан акт №8 от 29.04.11г. №18 от 31.05.11г. сумма 1760000,00руб., на обслуживание 32 вагонов на станции Кореновск, перевозка автомобильным транспортом и доставка в адрес покупателя. Вышеперечисленные услуги выполнены в полном объеме, в подтверждение чего был составлен и обоюдно подписан Акт №19 от 31.05.11г.;№26 от 30.06.11г. сумма 715000,00руб., на обслуживание 13 вагонов на станции Кореновск, перевозка автомобильным транспортом и доставка в адрес покупателя. Вышеперечисленные услуги выполнены в полном объеме, в подтверждение чего был составлен и обоюдно подписан акт №19 от 30.06.11г. ,№50 от 20.09.11г. сумма 550000,00руб., на обслуживание 10 вагонов на станции Кореновск, перевозка автомобильным транспортом и доставка в адрес покупателя. Вышеперечисленные услуги выполнены в полном объеме, в подтверждение чего был составлен и обоюдно подписан акт№52 от 30.09.11г. ,№61 от 31.10.11г. сумма 1485000,00руб., на обслуживание 27 вагонов на станции Кореновск, перевозка автомобильным транспортом и доставка в адрес покупателя, вышеперечисленные услуги выполнены в полном объеме, в подтверждение чего был составлен и обоюдно подписан Акт №63 от 31.10.11 г.

В обоснование доставки товара представлены дубликаты железнодорожных накладных, подтверждающих доставку товара в адрес должника от завода изготовителя - ОАО «Светлогорский завод ЖБИиК» (Республика Беларусь) ( т.20 дела листы 23-329). А также подписанные между обществом с ограниченной ответственностью «Энергомонолитстрой»           (в    лице    генерального    директора)    и ОАО «Ростовэнергоавтотранс» («нач. ОМТСиК» Нога Т.М.) товарные накладные. К поставке бетонных изделий представлены товарные накладные за 2010, 2011 года  (т. 1, л.д.136-143, т.2 листы дела 7,88,92, 105-150 , т.3 листы дела 1-30) . Пояснения кредитора по поставке товара в 2010-2011 годах представлены в т.21 л.д.93-111, а также в томе 23 л.д.162-169).

Также выписывались счета-фактуры в адрес должника.

Конкурсный управляющий не признал поставку в адрес должника железобетонных изделий. Обосновав следующим свои возражения.

Исходя из пояснений ООО «ЭнергоМонолистСтрой», в качестве доказательства приобретения ж/б продукции представлена следующая цепочка договоров: договор поставки продукции от 01.08.2008, заключен между ОАО «Светлогорский завод ЖБИиК» (Респ. Беларусь) и ЗАО «Торговый дом «Светлогорский завод железобетонных изделий и конструкций - ЭнергоМонолит» (г. Москва).

Представителем арбитражного управляющего установлено, что в соответствии со сведениями, размещенными на официальном сайте ФНС РФ по состоянию на 13.02.2014, адресом ЗАО «Торговый дом «СЗЖБИиК - ЭМ» является 121601, г. Москва, Филевский б-р, д.1. Вместе с тем, в определенный период времени адресом данной организации являлся адрес: 121096, г. Москва, ул. 2-я Филевская, 7/19, ТАРП ЗАО. Данный адрес в соответствии со сведениями из ЕГРЮЛ является и адресом ООО «ЭнергоМонолитСтрой». Кроме того, в наименованиях обоих предприятий фигурирует «ЭнергоМонолит». Указанные обстоятельства, по мнению представителя арбитражного управляющего, свидетельствуют об аффилированности ООО «ЭнергоМонолитСтрой» с ЗАО «Торговый дом «СЗЖБИиК - ЭМ» и ОАО «Светлогорский завод ЖБИиК».

Дилерский договор №02/10-08жб  от  15.10.08  заключен между ЗАО «Торговый дом «СЗЖБИиК - ЭМ» и ООО «ЭнергоМонолит - Бетон» (ИНН 7720597175).

Согласно пояснениям арбитражного управляющего, по сведениям, размещенным на официальном сайте ФНС РФ по состоянию на 13.12.2014, все записи в отношении данного юридического лица аннулированы. По неизвестной причине последним адресом места нахождения данного юридического лица является г. Махачкала. При этом попытка получить сведения с официального сайта ФНС РФ на основании ИНН данной организации выдает сведения о том, что в отношении данной организации сведений нет.

Сведения о договорных отношениях ООО «ЭнергоМонолитСтрой» с данной организацией не представлены.

Дилерский Договор №01/04-1 кб от 12.04.11 заключен между ЗАО «Торговый дом «СЗЖБИиК - ЭМ» и ООО «ЭнергоМонолит - Бетон» (ИНН 7730641000). Адресом данной организации является адрес: 121601, г. Москва, Филевский б-р, д.1. Как указано выше, данный адрес также принадлежит ЗАО «Торговый дом «СЗЖБИиК - ЭМ», а в наименованиях обоих организаций, а также ООО «ЭнергоМонолитСтрой» фигурирует «ЭнергоМонолит». Согласно сведениям из ЕГРЮЛ по состоянию на 13.02.14, единственным учредителем (участником) ООО «ЭнергоМонолит- Бетон» (ИНН 7730641000) является ЗАО «ЭНЕРГОМОНОЛИТ ИНЖИНИРИНГ». Данное юридическое лицо также является участником (с долей 75%) ООО «ЭнергоМонолитСтрой». Указанные обстоятельства свидетельствуют об аффилированности всех участвующих в «цепочке» юридических лиц.

Также арбитражный управляющий указал, что учредителем ЗАО «Торговый дом «СЗЖБИиК -ЭМ» с долей 60% также является юридическое лицо с наименованием ООО «ЭнергоМонолит».

Также по договору №11/ЖБ-11, заключенному между ООО «ЭнергоМонолит - Бетон»   (ИНН   7730641000)   и   ООО   «ЭнергоМонолитСтрой»,                                       имеет   место аффилированность юридических лиц, договор является единственным договором, подтверждающим приобретение ООО «ЭнергоМонолитСтрой» через длинную цепочку посредников ж/б продукции у ОАО «Светлогорский завод ЖБИиК». При этом, учитывая тот факт, что договор заключен лишь 01.05.11, следует признать недоказанным факт приобретения ООО «ЭнергоМонолитСтрой» ж/б продукции до 01.05.11.

По     мнению     представителя     арбитражного     управляющего,        ООО «ЭнергоМонолитСтрой» не доказан факт приобретения ж/б продукции до 01.05.11. Если даже после 01.05.11 имело место приобретение ж/б продукции со стороны ООО «ЭнергоМонолитСтрой», то данное приобретение осуществлялось через длинную цепочку посредников, все из которых являются аффилированными лицами. Исходя из данного обстоятельства, отсутствует экономическая целесообразность для ОАО «Ростовэнергоатвотранс» в заключении договора с ООО «ЭнергоМонолитСтрой».

ОАО «Ростовэнергоатвогранс» имело возможность заключить прямые договоры поставки с ОАО «Светлогорский завод ЖБИиК», минуя цепочку из 3-х посредников, использование которой привело к искусственному завышению конечной цены приобретаемой продукции. Не целесообразным является приобретение продукции у ОАО «Светлогорский завод ЖБИиК». Кратчайшее расстояние между г. Ростов-на-Дону и г. Светлогорск составляет 1 200 км. При этом, дорога пролегает через территорию Украины, что само по себе влечет дополнительные затраты на таможенное оформление. Кроме того, продукция могла быть приобретена в г. Ростов-на-Дону, либо в иных близлежащих местах на территории РФ по значительно более низким ценам. Оспариваемая сделка содержит цепочку посредников - аффилированных лиц и изначально имела целью искусственное завышение цены продукции для конечного приобретателя (ОАО «Ростовэнергоавтотранс»). Указанное обстоятельство также свидетельствует о намерении ОАО «Роствоэнергоавтотранс» и ООО «ЭнергоМонолитСтрой» причинить вред имущественным интересам кредиторов должника и достижении этой цели путем выплаты должником в адрес ООО «ЭнергоМонолитСтрой» денежных средств в сумме 657 021 056 руб.38 коп.

Также представитель арбитражного управляющего не признал в качестве надлежащего доказательства копии дубликатов ж/д накладных, подтверждающих, по мнению ООО «ЭнергоМонолитСтрой», факт поставки ж/б изделий от ОАО «Светлогорский завод ЖБИиК» (республика Беларусь) в адрес ОАО «Ростовэнергоавтотранс». По мнению представителя должника, данные копии документов факт поставки не подтверждают. Не представлены подлинные экземпляры документов на обозрение суда и участников процесса. Из представленных копий документов можно лишь предположить, что в даты, проставленные на штампах, товар поступил на ж/д станцию отправителя. Вместе с тем, сведения о поступлении товара на ж/д станцию Кореновск и приемке товара представителями ОАО «Ростовэнергоатвотранс» отсутствуют. Работы по строительству линии электропередач выполняли 3 организации - ОАО «Ростовэнергоатвотранс» (собственными силами), ООО «Электросетьстрой» (предположительно), ООО «МК 45» (предположительно). При этом, участок работ ООО «МК 45» был наименьшим из всех. Вместе с тем, во всех ж/ накладных в качестве получателя товара указано ООО «МК 45». Соответственно, отсутствуют документы, подтверждающие полномочия ООО «МК 45» на приемку товара, предназначенного для всех трех организаций, выполняющих работы. Также отсутствуют документы, подтверждающие передачу товара в адрес ОАО «Ростовэнергоавтотранс» и ООО «Электросетьстрой». Таким образом, невозможно определить, поступил ли товар в распоряжение ООО «МК 45», а если товар поступил - не был ли он использован ООО «МК 45» при производстве иных строительно-монтажных работ, не связанных с ОАО «Ростовэнергоавтотранс».

Отсутствуют документы, указанные в п .23 ж/д накладных: счет-фактура, сертификат, технический паспорт, доп. дорожная ведомость.

Суд первой инстанции, изучив представленные документы, пришел к обоснованному выводу, что поставка товара в адрес должника от грузоотправителя ОАО «Светлогорский завод ЖБИиК» (республика Беларусь) подтверждена документами доставки. Кроме того, между кредитором и должником подписаны товарные накладные. Доводы об аффилированности лиц не имеются отношения к спору, а иных железнодорожных документов, опровергающих представленные дубликаты железнодорожных накладных, в материалы дела должником не представлено.

Поставка металлоконструкций.

Согласно пояснениям кредитора, между ООО «Энергонова», г. Москва и ООО «Энергомонолитстрой» был заключен договор №11/10 от 14.09.2010 на поставку металлоконструкций на «ВЛ 220 кВ Тихорецкая-Витаминкомбинат с расширением ПС 500кВ «Тихорецкая» и ПС 220\110\35\10.6 кВ Витаминкобинат». Доставка на указанный объект осуществлялась железнодорожным и автомобильным транспортом, стоимость транспортно-экспедиционных расходов входила в цену продукции, соответственно доставку осуществляла ООО «Энергонова».

ООО «Энергонова» в свою очередь заключило договор с производителем ПАО Авдеевский завод металлических конструкций», адрес: Украина, Донецкая область, 86068, г. Кущеевка, ул. Маяковского, 94, на приобретение опор и элементов конструкций металлических ор ЛЭП на объект «ВЛ 220 кВ Тихорецкая-Витаминкомбинат с расширением ПС 500кВ «Тихорецкая» и ПС 220\110\35\10.6 кВ «Витаминкобинат» -ОАО «Ростовэнергоавтотранс», которое и выступает согласно декларации на товар получателем (графа №8 декларации на товар).

Далее, ООО «Энергонова» заключило договоры с рядом других сторонних организаций для осуществления крупной, объемной поставки, и привлекло ЗАО «МЕЖТРАНС».

Отправителем выступало ЗАО «МЕЖТРАНС», которое занималось железнодорожной доставкой и оплатой услуг железнодорожного транспорта, расчет производился через ЦФТО, Таможенное оформление произведено в ПЗТК, ст. Марцево, Тагонрогская таможня код 10319000.

Пересечение границы Украина - Россия происходило на станции Квашино экспорт, отделение железной дороги Иловайское, Донецкой области, код станции 487205.

После прохождения всех необходимых процедур, груз доставлялся на станцию Кореновское подразделение Сев-Кав. Ж.Д. Кореновск, Краснодарского края. Получателем груза выступало ОАО «Ростовэнергоавтотранс» и ООО «Механизированная колонна №45», которое непосредственно выполняло работу по титулу «ВЛ 220 кВ Тихорецкая-Витаминкомбинат с расширением ПС 500кВ «Тихорецкая»