Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.09.2014 по делу n А32-1521/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК),Прекратить производство по апелляционной жалобе (ст.265, по аналогии со ст.150 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: i№[email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-1521/2014

24 сентября 2014 года                                                                       15АП-8815/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 17 сентября 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 24 сентября 2014 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Тимченко О.Х.

судей Ильиной М.В., Фахретдинова Т.Р.

при ведении протокола судебного заседания секретарем  Штерхун Е.Э.

при участии:

от истца Прокопенко А.А. по доверенности от 09.12.2013 г.

от ответчика не явился извещен надлежаще,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы общества с ограниченной ответственностью «Континент Фудс»; лица не участвующего в деле  компании Г.М.Р. ПЛЭНЕТ оф ХОСПИТАЛИТИ ЛИМИТЕД,

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 28.03.2014 по делу № А32-1521/2014

по иску общества с ограниченной ответственностью «Лидер»

(ОГРН 1052304959673, ИНН 2309093131)

к ответчику: обществу с ограниченной ответственностью «Континент Фудс»

(ИНН 5003082265)

о взыскании задолженности,

принятое в составе судьи Суханова Р.Ю.

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Лидер» обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края к обществу с ограниченной ответственностью «Континент Фудс» о взыскании задолженности в сумме 42841,98 Евро по курсу ЦБ РФ на день оплаты, увеличенному на 3%, денежных средств в сумме 85 535 рублей 64 копеек.

В порядке ст. 49 АПК РФ, истец уточнил исковые требования и просил суд взыскать с ответчика 41 662,7 Евро (40 857,82 Евро – сумма основного долга по арендной плате, 804,88 Евро – сумма договорной неустойки), 83 186 рублей 31 копейку (81 361 рубль 97 копеек – сумма основного долга за потребленные  коммунальные услуги; 1 824  рубля 34 копейки – сумма договорной неустойки).

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 28.03.2014 по делу №А32-1521/2014 с ООО  «Континент Фудс» в пользу ООО «ЛИДЕР» взыскана задолженность, неустойка в рублях, эквивалентная 41 662,7 Евро, по курсу  Центрального Банка  Российской Федерации на дату оплаты,  увеличенному  на  3%, задолженность за фактически потребленные коммунальные услуги в размере 81 361 рубля 97 копеек, неустойку за несвоевременную уплату коммунальных услуг в размере 1 824 рублей 34 копеек, судебные расходы в виде уплаченной по  платёжному поручению от 21.01.2014 №1584 государственной пошлины в размере 32 923 рублей 46 копеек.

Не согласившись с вышеуказанным судебным актом, общество с ограниченной ответственностью «Континент Фудс» решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ, и просило решение отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований.

В обоснование апелляционной жалобы заявителем приведены следующие доводы. Ответчику от истца не поступало предложение о заключении договора аренды, спорным помещением пользуется ООО «ГУРМАН-ЮГ». Соглашение от 15.03.2011г. не было зарегистрировано, а следовательно, не может считаться заключенным. Суд первой инстанции необоснованно отказался отложить судебное разбирательство, лишив ответчика права на полное и всестороннее исследование доказательств.

В дополнении к апелляционной жалобе, ООО «Континент Фудс» сослалось на несоблюдение истцом претензионного порядка

Кроме того, лицо, не участвующее в деле -  компания Г.М.Р. ПЛЭНЕТ ОФ ХОСПИТАЛИТИ ЛИМИТЕД также обжаловало решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл.  34 АПК РФ,  и просило решение отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований. В обоснование апелляционной жалобы заявителем приведены следующие доводы. В нарушение ст. 51 АПК РФ, заявитель жалобы не был привлечен к участию в деле в качестве третьего лица. Однако, компания Г.М.Р. ПЛЭНЕТ ОФ ХОСПИТАЛИТИ ЛИМИТЕД является гарантом – поручителем по обязательствам ответчика перед третьими лицами. Оспариваемый судебный акт напрямую затрагивает права и законные интересы заявителя, не привлеченного к участию в деле.

В составе суда произведена замена судьи Фахретдинова Т.Р. на судью Мисника Н.Н.

В судебном заседании представитель истца доводам апелляционных жалоб возражал, просил решение суда оставить без изменения, апелляционные жалобы  – без удовлетворения.

Ответчик и компания Г.М.Р. ПЛЭНЕТ ОФ ХОСПИТАЛИТИ ЛИМИТЕД не обеспечили явку представителей в судебное заседание суда апелляционной инстанции, надлежащим образом извещенные арбитражным судом о дате и времени судебного заседания в порядке статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителей ответчика и компании Г.М.Р. ПЛЭНЕТ ОФ ХОСПИТАЛИТИ ЛИМИТЕД.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителя истца, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба ООО «Континент Фудс» удовлетворению не подлежит по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 15 марта 2011 года между ООО «Лидер» (сторона 1) и ООО «Континент Фудс (сторона 2) было заключено предварительное соглашение №KRS023/2011/6, согласно которому стороны, руководствуясь положениями ст.429 Гражданского Кодекса РФ, обязуются в будущем, по выполнении отлагательных условий, указанных в статье 4 настоящего предварительного соглашения, заключить: краткосрочный договор аренды, и долгосрочный договор аренды в  отношении помещений (далее - «помещения») №FC-07 площадью 171 кв.м., а также определили условия предоставления   пользование стороне 2 указанных помещений на период до заключения выше  указанных краткосрочного  и долгосрочного договора аренды, расположенных в многофункциональном торгово-развлекательном Комплексе «OZ  Молл» по адресу: Краснодарский  край,  г. Краснодар, Карасунский внутригородской округ, ул. Крылатая, д. 2 (приложение № 1). 

Во избежание сомнений, в соответствии с условиями краткосрочного договора аренды и договора  аренды помещения  будут сданы в аренду стороне  2 в состоянии «под чистовую отделку», при этом все отделочные  работы  должны быть выполнены стороной 2 за собственный счет и своими силами (пункт 2.1 соглашения).

15 июня 2012 года сторонами был подписан акт приема-передачи, согласно которому сторона 2 завершила отделочные работы в помещениях №FC-07 согласно внутреннему плану стороны 1, приложенному к предварительному соглашению № KRS023/2011/6 от 15 марта 2011 года в качестве приложения №1, чистой площадью 171 квадратных  метров, расположенных «OZ  МОЛЛе», находящемся  по  адресу: г. Краснодар,  Карасунский внутригородской округ, ул. Крылатая, д. 2. Сторона 1 передала, а сторона 2 приняла указанные выше  помещения, пригодные для целей использования и осуществления стороной 2 коммерческой  деятельности в соответствии с условиями  и  положениями  предварительного соглашения.

В соответствии с предварительным соглашением сторона 2  обязуется с даты открытия оплачивать стороне 1 плату за использование помещений. Плата за использование помещений подлежит расчету и уплате в порядке, предусмотренном  приложением № 7 к предварительному  соглашению –  форма досрочного договора аренды  (п. 11.1 предварительного соглашения).

В соответствии с п. 4.1 Приложения № 7 к предварительному соглашению от 15.03.2011 арендная плата состоит из постоянной и переменной части. Постоянная часть включает в себя минимальную годовую арендную плату; переменная часть включает: взнос в фонд маркетинга, плату за обслуживание, стоимость фактически потребленных стороной 2 коммунальных услуг и дополнительную арендную плату.

Согласно п. 4.1. Приложения № 7 к предварительному соглашению от 15.03.2011 арендатор обязан оплачивать арендодателю арендную плату в следующем порядке: постоянную часть арендной платы в размере 1/12 минимальной годовой  арендной платы, указанной в приложении 1 к настоящему договору аренды (детали аренды) – ежемесячно до  1 (первого) числа  каждого календарного  месяца  на  основании  счета арендодателя за данный календарный месяц; переменную часть арендной платы – ежеквартально не позднее 15 числа календарного месяца, следующим за отчетным кварталом, на основании счета арендодателя в соответствии с правилами,  определенными  в  приложении 6 к настоящему договору аренды. Стоимость фактически  потребленных  арендатором коммунальных  услуг  в помещениях – ежемесячно  в течение трех рабочих дней с момента выставления арендодателем счета на оплату (п. п. 4.1.2.1 - 4.1.2.5 договора).

Стоимость  фактически  потребленных  коммунальных  услуг  определяется  исходя  из объема фактически потребленных услуг (устанавливается на основании показаний приборов учета) и тарифов, устанавливаемых поставщиком коммунальных услуг для стороны 1 (истца) (п. 1.30 предварительного  соглашения,  п. 4.2.1. «Формы долгосрочного договора аренды» (приложение № 7 к предварительному соглашению).

В связи с тем, что ответчиком систематически не  исполнялись  принятые на  себя по предварительному соглашению обязательства, истец (сторона 1), уведомлением от 27.09.2013 г. (исх. № 2094), расторг предварительное соглашение с 27.11.2013 г, в соответствии с п. 20.1.

Согласно приложению № 7 к предварительному соглашению - «Форма  Долгосрочного  договора аренды», без ущерба для любого другого права, средством правовой защиты или  полномочий,  включенных  в  настоящий  договор  аренды, или иным образом доступных арендодателю, в любое время после  наступления  какого-либо из случаев,  перечисленных  в пункте 20.2 настоящего договора, арендодатель может в одностороннем внесудебном порядке расторгнуть настоящий договор аренды путем направления  арендатору соответствующего письменного уведомления за 30 дней до даты расторжения, и срок договора в таком случае закончится, но с сохранением за арендодателем права на подачу возможного иска против арендатора в отношении любого предыдущего  нарушения  обязательства  арендатором  или суммы, ранее подлежащей уплате.

В связи с тем, что ответчик не исполнил принятые на себя в соответствии с предварительным соглашением от 15.03.2011 обязательства (с учетом  уточненных  исковых требований), истец обратился с соответствующим иском в суд.

Удовлетворяя исковые требования, суд первой инстанции  обосновано руководствовался нормами  ст.ст. 317, 606, 614 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Суд установил, что на момент рассмотрения  спора  ответчик  не  представил  доказательств исполнения обязательства по оплате образовавшейся  задолженности  в  сумме  40  857,82  Евро, задолженности по коммунальным услугам в сумме  81361 рубль 97 копеек, срок исполнения которого наступил, что нарушает законные права и интересы истца, которые подлежат защите согласно  статье  12  Гражданского  кодекса  Российской  Федерации. Факт  неоплаты  арендных платежей ответчиком не оспорен, контррасчет исковых требований не представлен.

Факт ненадлежащего исполнения ответчиком своих обязательств по предварительному соглашению № KRS023/2011/6 от 15 марта 2011 подтверждается материалами дела и не опровергнут ответчиком.

Ссылка ООО «Континент Фудс» о том, что в адрес ответчика от истца не поступало предложение о заключении договора аренды, спорным помещением пользуется ООО «ГУРМАН-ЮГ», а также о том, что соглашение от 15.03.2011г. не зарегистрировано, отклоняется апелляционным судом по следующим основаниям.

В соответствии с п. 11.2. предварительного соглашения, ответчик использует помещения в соответствии с предварительным соглашением до момента получения свидетельства о праве собственности на торговый комплекс и вступления в силу договора аренды (т.е. долгосрочного договора аренды п. 1.7. предварительного соглашения).

Кроме того, порядок заключения договора аренды предусмотрен положениями, содержащимися в разделах 3,4,14, предварительного соглашения.

В соответствии с указанными условиями срок действия предварительного соглашения составляет три года, в течение которого стороны, по выполнении отлагательных условий, указанных в ст.4.1 предварительного соглашения, должны были заключить краткосрочный и долгосрочный договора аренды.

В числе вышеназванных отлагательных условий, кроме получения свидетельства о праве собственности на торговый центр, указаны также:

-   проведение замеров торгового центра и помещений с привлечением БТИ;

-   проведение замеров в соответствии со стандартом замеров.

Пункты 11.1. и 11.2. определяют порядок и условия оплаты ответчиком платы за использование помещений, т.е. фактически определяют порядок оплаты арендной платы.

Таким образом, заявление ответчика об отсутствии обязанности оплачивать предусмотренные предварительным договором платежи ввиду отсутствия заключенного договора аренды, признаны судом несостоятельными. Кроме того, доводы о том, что отношения между ответчиком и истцом отсутствуют, в ходе рассмотрения дела в суде первой инстанции ответчик не заявлял.

В соответствии с п. 9.1. предварительного соглашения, ответчику предоставлена возможность использования помещений для осуществления коммерческой деятельности начиная с даты открытия, в которую, по условиям п.9.3. предварительного соглашения, стороны должны подписать акт приема-передачи.

Во исполнение пункта 9.3. предварительного соглашения, помещения были переданы в пользование ответчику по акту приема-передачи от 15.06.2012 г., что также подтверждает наличие между истцом и ответчиком арендных отношений, предусмотренных предварительным соглашением.

Таким образом, обязательства оплачивать плату за использование помещений в соответствии с предварительным соглашением лежат непосредственно на ответчике (арендаторе). При этом, ответчик производил оплату за указанное помещение до августа 2013 года.

В соответствие с пунктом 2 ст. 615 ГК РФ, а также в соответствие с п. 14.4. формы договора аренды, являющейся неотъемлемой частью предварительного соглашения, арендатор вправе с согласия арендодателя сдавать арендованное