Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.12.2014 по делу n А32-11077/2012. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

денежные средства на специальный банковский счет, что нарушает права текущих кредиторов, апелляционным судом рассмотрен и отклонен, поскольку такая обязанность залогового кредитора при оставлении предмета залога за собой прямо предусмотрена статьей 138 Закона о банкротстве.

 Таким образом, и при продаже заложенного имущества посредством публичного предложения залоговый кредитор сохраняет приоритет перед иными кредиторами.

Аналогичная правовая позиция  высказана Президиумом Высшего Арбитражного суда Российской Федерации в Постановлении от 20.06.2013 N 1678/13. Тем самым, Президиум ВАС РФ на примере конкретного дела высказался о том, что по правилам подпункта 4 пункта 1 статьи 352 ГК РФ залог не прекращается вследствие невозможности реализации заложенного имущества, залоговый кредитор ввиду наличия у него такого статуса имеет приоритет перед иными кредиторами должника.

Исходя из изложенного, прекращение залога в деле о банкротстве связано, исключительно, с реализацией заложенного имущества, в том числе и в случае его продажи посредством публичного предложения. В случае же когда заложенное имущество не продано посредством публичного предложения, залог не может быть признан прекратившимся.

По смыслу пункта 4 статьи 138 Закона о банкротстве шаг снижения начальной цены на стадии публичного предложения и периодичность ее снижения как составляющие порядка и условий реализации заложенного имущества определяются конкурсным кредитором, требования которого обеспечены залогом реализуемого имущества. (п. 9 Постановления Пленума ВАС РФ N 58).

Ввиду изложенного, учитывая, что залог по достижении цены отсечения при продаже имущества путем публичного предложения не прекращается, залоговый кредитор в силу статей 138, 139 Закона о банкротстве вправе определить порядок и условия проведения торгов, в том числе и порядок продажи посредством публичного предложения.

Закон о банкротстве при реализации имущества должника путем публичного предложения не предусматривает такого понятия, как цена отсечения, не содержит ограничений относительно установления минимальной цены (цены отсечения), равно как и ее минимального предела.

При этом, в Законе о банкротстве не установлено и запрета на установление минимальной цены продажи (цены отсечения) имущества должника.

Несмотря на отсутствие закрепленного Законом о банкротстве такого понятия, как цена отсечения, при определении порядка реализации имущества должника необходимо исходить из принципов целесообразности и разумности, а также иметь ввиду, что основной целью проведения торгов является получение максимально возможной выручки от продажи имущества должника.

При этом, действующее законодательство не исключает возможность дальнейшей реализации заложенного имущества, в случае если первые и повторные торги признаны несостоявшимися, а реализация имущества посредством публичного предложения не была осуществлена, в частности, в связи с установлением высокой цены отсечения (аналогичная позиция отражена в определении ВАС РФ от 29.04.2013 г. №ВАС-14122/12, определении ВАС РФ от 26.09.2013 г. №ВАС-5834/10).

В случае, если залоговое имущество не реализовано в порядке, установленном Положением (предусматривающем цену отсечения, при достижении которой торги посредством публичного предложения прерываются), залоговый кредитор вправе от цены отсечения определить порядок и условия проведения дальнейших торгов путем публичного предложения (в силу абзаца третьего п. 4 ст. 138 Закона о банкротстве) либо принять заложенное имущество в счет удовлетворения своих требований по цене отсечения. Последнее возможно, поскольку законом не установлен прямой запрет на возможность использования залоговым кредитором данного права в случае признания торгов, в том числе посредством публичного предложения, несостоявшимися. Кроме того, нужно учитывать, что принятие заложенного имущества, залоговым кредитором по цене отсечения не нарушает права иных кредиторов по делу о банкротстве, так как признание торгов путем публичного предложения несостоявшимися подтверждает невозможность реализации имущества по большей цене чем цена отсечения, а также, в результате принятия имущества залоговым кредитором сокращается срок конкурсного производства (нет необходимости согласовывать и утверждать новый порядок продажи заложенного имущества и проводить торги) и, соответственно, уменьшаются расходы на конкурсное производство».

Банк, определяя шаг снижения цены предмета залога и срок поэтапного снижения цены руководствовался принципом постепенного снижения цены, тем самым увеличивая (до разумных пределов) период, в который имущество может быть приобретено по наиболее выгодной для Должника цене, поскольку, залоговый кредитор наиболее заинтересован в реализации заложенного имущества по наиболее высокой цене для целей удовлетворения своих требований к Должнику.

Необходимо учитывать, что цена отсечения, предложенная Банком применяется лишь в случае отсутствия желающих приобрести имущество по иной цене, т.е. только после того, как будет установлена невозможность реализации имущества по иной цене.

Предложение Банка о цене отсечения подлежит применению в совокупности с максимально возможным числом предложений о приобретении имущества (7 шагов поэтапного снижения цены каждые 7 календарных дней с величиной пошагового снижения цены на 7%, продолжительностью приема заявок 56 календарных дней), что направлено на обеспечение доступа  к торгам и исключение необходимости отчуждения имущества по цене отсечения.

Предусматривая в Порядке реализации залогового имущества минимальную цену отсечения для торгов в форме публичного предложения и, ограничивая ее определенным размером (51% (пятьдесят один процент) от установленной начальной цены продажи имущества посредством публичного предложения, ниже которой имущество Должника не может быть продано, залоговый кредитор, тем самым, не допускает создания такой ситуации, когда имущество должника может быть продано по самой минимальной цене, которая не сможет обеспечить получение залоговым кредитором (залоговыми кредиторами) удовлетворения своих требований за счет заложенного имущества.

Поэтому установление Банком, как залоговым кредитором величины цены отсечения направлено, прежде всего, в защиту законных интересов не утратить возможности получить в конкурсном производстве удовлетворение своих требований за счет заложенного имущества Должника в виде денежных средств, вырученных от продажи этого имущества, либо в натуральном выражении.

Отсутствие цены отсечения может привести к злоупотреблениям, выражающимся в умышленном затягивании торгов (публичного предложения) в целях приобретения реализуемого имущества по стоимости ниже рыночной. Данная позиция  нашла отражение в судебной практике (Постановление ФАС Поволжского округа от 22.01.2013 г. по делу №55-22165/2010).

Кроме того, ОАО «УРАЛСИБ» в предлагаемой редакции главы 4 Порядка реализации залогового имущества, определил порядок дальнейших действий по достижении цены отсечения, а именно, зафиксировал право залогового кредитора (залоговых кредиторов) принять заложенное имущество в счет удовлетворения своих требований по цене отсечения, а также, определил дальнейшие действия с заложенным имуществом должника, в случае не реализации залоговым кредитором (залоговыми кредиторами) права принять заложенное движимое имущество Должника в счет погашения задолженности, тем самым, исключив неопределенность относительно дальнейшей реализации имущества Должника (судьбы предмета залога) и необходимость последующего изменения (дополнения) Порядка реализации залогового имущества.

Сформулированные Банком условия и порядок реализации имущества Должника посредством публичного предложения, в том числе, в части установления минимальной цены продажи имущества ниже которой имущество не может быть продано и порядка действий, в случае не реализации имущества должника по цене отсечения, являются в достаточной степени определенными, не противоречат интересам конкурсных кредиторов Должника, не нарушают права конкурсного управляющего, не оказывают негативного влияния на возможность получения максимальной цены от продажи заложенного имущества Должника, в том числе, на доступ заинтересованных лиц к торгам, не влекут необоснованное затягивание сроков реализации имущества должника, процедуры конкурсного производства и увеличение расходов в деле о банкротстве.

Кроме того, заявитель также указал, что в порядке реализации залогового имущества имеются следующие нарушения:

1). В главе 1, подпункта 2 пункта 7 главы 3, пункта 8 главы 3 Порядка реализации залогового имущества не прописан залоговый кредитор (созалогодержатель) Шишкалов С.И.

2). Не определен порядок и очередность удовлетворения требований залоговых кредиторов (залогодержателя, созалогодержателя) от реализации залогового имущества Должника. 3).   Не   определен   порядок   и   особенности   реализации   залоговыми   кредиторами (залогодержателем, созалогодержателем) права оставить залоговое имущество за собой в случае признания повторных торгов несостоявшимися.

4). Не закреплено преимущественное право ОАО «УРАЛСИБ» на удовлетворение части требований, не погашенных поручителем (созалогодержателем) по Договору поручительства №1-4210 от 08.12.2010 г.

5). В подпункте 1 пункта  1 главы 3 Порядка реализации залогового имущества не прописаны отдельные функции Организатора торгов, закрепленные в Законе о банкротстве и принятом во исполнение Закона Приказе Министерства экономического развития РФ №54 от 15.02.2010 г.

6). В пункте 20 главы 3 Порядка реализации залогового имущества не прописано наименование местного печатного издания, в котором подлежат опубликованию сообщения о продаже заложенного имущества/результатах торгов, что исключает возможность контроля со стороны конкурсного управляющего и залоговых кредиторов за исполнением Организатором торгов возложенных на него Порядком реализации залогового имущества и Законом о банкротстве обязанностей.

7). Пункт 3 главы 3 Порядка реализации залогового имущества «Вознаграждение организатора торгов» сформулирован применительно к условиям реализации всех позиций заложенного имущества Должника единовременно, что представляется маловероятным, тогда как подп.3 п.7 главы 3 Порядка реализации залогового имущества предусматривает лотирование каждой позиции залогового имущества, что само по себе подразумевает возможность реализации каждой позиции имущества Должника в отдельности.

Устанавливаемый конкурсным управляющим в подпункте 1 пункта 3 главы 3 Порядка реализации залогового имущества размер вознаграждения Организатору торгов рассчитывается в процентном выражении от начальной продажной цены заложенного имущества на торгах (первых, повторных), тогда как, по мнению ОАО «УРАЛСИБ», целесообразным и разумным является определение размера вознаграждения, исходя из фактической цены реализации позиций (Лота/Лотов) имущества Должника.

Кроме того, определенное конкурсным управляющим в подпункте 3 пункта 3 главы 3 Порядка реализации залогового имущества вознаграждение Организатору торгов при признании торгов несостоявшимися выше чем размер вознаграждения, установленный при частичной реализации заложенного имущества, что не отвечает, по мнению заявителя принципу разумности.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения ОАО «УРАЛСИБ» с данным заявлением в суд.

При этом, в соответствии с пунктом 9 Постановления пленума ВАС РФ № 58 от 23.07.2009 г. согласно пункту 4 статьи 138 Закона о банкротстве продажа заложенного имущества осуществляется конкурсным управляющим в порядке, предусмотренном пунктами 4, 5, 8 - 19 статьи 110, пунктом 3 статьи 111 Закона.

Порядок и условия проведения торгов определяются конкурсным кредитором, требования которого обеспечены залогом реализуемого имущества, в той мере, в которой это допускается указанными положениями Закона о банкротстве. При этом собрание кредиторов не вправе определять порядок и условия продажи заложенного имущества.

Кредитор, требования которого обеспечены залогом, обязан установить особенности порядка и условий проведения торгов в разумный срок с момента обращения к нему конкурсного управляющего.

В соответствии с пунктом 4 статьи 138 Закона о банкротстве продажа предмета залога осуществляется в порядке, установленном пунктами 4, 5, 8 - 19 статьи 110 и пунктом 3 статьи 111 настоящего Федерального закона, и с учетом положений настоящей статьи.

Начальная продажная цена предмета залога определяется в соответствии с законодательством Российской Федерации о залоге.

Порядок и условия проведения торгов определяются конкурсным кредитором, требования которого обеспечены залогом реализуемого имущества.

В случае разногласий между конкурсным кредитором по обязательству, обеспеченному залогом имущества должника, и конкурсным управляющим в вопросах о порядке и об условиях проведения торгов по реализации предмета залога каждый из них вправе обратиться с заявлением о разрешении таких разногласий в арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве, по результатам рассмотрения которого арбитражный суд выносит определение об утверждении порядка и условий проведения торгов по реализации предмета залога, которое может быть обжаловано.

Порядок продажи имущества должника определен в статье 139 Закона о банкротстве. В течение месяца с даты окончания инвентаризации и оценки имущества должника конкурсный управляющий обязан представить собранию кредиторов для утверждения предложения о продаже имущества должника, включающие в себя сведения о составе имущества, о сроках его продажи, о форме торгов (аукцион или конкурс), об условиях конкурса (в случае, если продажа имущества в соответствии с законодательством Российской Федерации осуществляется путем проведения конкурса), о форме представления предложений о цене имущества, о начальной цене его продажи, о средствах массовой информации и сайтах в сети «Интернет», где предлагается соответственно опубликовать и разместить сообщение о продаже имущества, о сроках опубликования и размещения указанного сообщения.

В случае, если в течение двух месяцев с даты представления конкурсным управляющим собранию кредиторов или в комитет кредиторов предложений о продаже имущества, представленные предложения не утверждены собранием кредиторов или комитетом кредиторов, конкурсный управляющий вправе обратиться в арбитражный суд с ходатайством об утверждении предложений о продаже имущества (пункт 1 указанной статьи). В случае возникновения в ходе конкурсного производства обстоятельств, в связи с которыми требуется изменение порядка, сроков и (или) условий продажи имущества должника, конкурсный управляющий обязан представить собранию кредиторов или в комитет кредиторов для утверждения соответствующие предложения относительно таких изменений (пункт 2 указанной статьи).

Реализация имущества должника по смыслу норм Закона о банкротстве, в конкурсном