Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.04.2009 по делу n А53-10307/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

области и РОЗАО «Ростовтурист» поступили ходатайства о рассмотрении дела в отсутствие их представителей. В соответствии со статьями 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, дело рассмотрено в порядке апелляционного производства, в отсутствие неявившихся лиц, участвующих в деле, извещенных о месте и времени судебного заседания надлежащим образом.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзывов на нее, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, Крылову Валентину Ивановичу принадлежат 2 обыкновенные именные акции РОЗАО «Ростовтурсит», Орловой Евгении Васильевне – 18 обыкновенных именных акций РОЗАО «Ростовтурист», что подтверждается выписками из реестра акционеров РОЗАО «Ростовтурист» от 28,05.2008, от 04.07.2008, от 04.02.2009 (т.1,л.д.24-25, т.3,л.д.152-153). Факт наличия у истцов статуса акционеров РОЗАО «Ростовтурист» на момент обращения с настоящим иском и на момент совершения оспариваемых сделок лицами, участвующими в деле, не отрицается.

На основании решения совета директоров от 14.12.2004 РОЗАО «Ростовтурист» (продавец) и Кузьменко С.В. (покупатель) заключили договор купли-продажи от 15.12.2004, по условиям которого продавец обязался передать в собственность покупателя нежилое помещение литера «А»: комнаты в подвале № 25, 26; на 3 этаже комнаты № 3, 3а, 4, 5, 6, 7, 8, 8а, 11, 11а, 12-13, 14, 15, 16, 17, 18, 19, 20, 21, 22, 24, 25, 26, 27, 28; на 4 этаже комнаты № 1, 2, 3, 4, 4а, 4б, 5-6-7, 8, 8а, 9-10, 11, 12, 12а, 13, 13а, 14, 14а, 15, 15а, 16, 17; общей площадью 709,9 кв.м., по адресу: г. Ростов-на-Дону, Ленинский р-н, пр. Буденновский, 21/50; долю в размере 445/1000 земельного участка, целевое назначение – земли поселений, площадью 576 кв.м., по адресу: г. Ростов-на-Дону, Ленинский р-н, пр. Буденновский, 21/50 (т.1,л.д.29-30).

Цена недвижимого имущества определена сторонами в пункте 2.1. договора в размере 1154144 рублей 99 копеек, в том числе НДС - 176056 рублей.

В порядке статьи 556 Гражданского кодекса Российской Федерации и пункта 3.1. договора купли-продажи от 15.12.2004 указанное в договоре недвижимое имущество передано покупателю по акту приема-передачи от 15.12.2004 (т.1,л.д.31).

Государственная регистрация перехода к Кузьменко С.В. права собственности на нежилые помещения и долю земельного участка произведена 28.12.2004 и 29.12.2004, что подтверждается свидетельствами о государственной регистрации права собственности серии 61 АА №№924456, 986711 (т.2,л.д.11-12).

По договору купли-продажи от 31.01.2005 Кузьменко С.В. продал ООО «Ростовтурист» недвижимое имущество и долю в праве собственности на земельный участок, ранее приобретенные им у РОЗАО «Ростовтурист» по договору купли-продажи от 15.12.2004 (т.1,л.д.26-27). Цена нежилых помещений и земельного участка составила 1154144 рублей 99 копеек, в том числе НДС - 176056 рублей (пункт 2.1 договора).

В порядке статьи 556 Гражданского кодекса Российской Федерации и пункта 3.1. договора купли-продажи от 31.05.2005 указанное в договоре недвижимое имущество передано ООО «Ростовтурист» по акту приема-передачи от 31.12.2005 (т.1,л.д.28).

Право собственности ООО «Ростовтурист» на нежилое помещение литера «А»: комнаты в подвале № 25, 26; на 3 этаже комнаты № 3, 3а, 4, 5, 6, 7, 8, 8а, 11, 11а, 12-13, 14, 15, 16, 17, 18, 19, 20, 21, 22, 24, 25, 26, 27, 28; на 4 этаже комнаты № 1, 2, 3, 4, 4а, 4б, 5-6-7, 8, 8а, 9-10, 11, 12, 12а, 13, 13а, 14, 14а, 15, 15а, 16, 17; общей площадью 709,9 кв.м., по адресу: г. Ростов-на-Дону, Ленинский р-н, пр. Буденновский, 21/50; долю в размере 445/1000 земельного участка, целевое назначение - земли поселений, площадью 576 кв.м., по адресу: г. Ростов-на-Дону, Ленинский р-н, пр. Буденновский, 21/50, зарегистрировано в установленном законом порядке, что подтверждается свидетельствами о государственной регистрации права от 14.02.2005 серии 61АБ №№ 003262, 082546 (т.1,л.д.127-128).

Таким образом, в результате совершения вышеуказанных сделок недвижимое имущество, принадлежащее РОЗАО «Ростовтурист», перешло в собственность ООО «Ростовтурист».

Из материалов дела следует, что арбитражными судами первой, апелляционной и кассационной инстанций было рассмотрено дело №А53-5589/2007-С1-51 по иску акционера РОЗАО «Ростовтурист» - Федерации независимых профсоюзов России к РОЗАО «Ростовтурист» и ООО «Ростовтурист» о признании недействительным заключенного 15.12.2004 ЗАО «Ростовтурист» и Кузьменко С.В. договора купли-продажи следующего недвижимого имущества: нежилое помещение Литер «А», ком. в подвале №25,26; на 3 этаже ком. №3,3а,4,5,6,7,8,8а,11,12,13,14, 15,16,17,18,19,20,21,22,24,25,26,27,28; на 4 этаже ком. 1,2,3,4,4а,4б,5,6,7,8,8а,9,10,11,12, 12а,13,13а,14,14а,15,15а,16,17, общей площадью 709,9 кв.м., по адресу: г. Ростов-на-Дону, пр. Буденовский,21/50; доли в размере 445/1000 земельного участка, целевое назначение – земли поселений, площадью 576 кв.м., по адресу: г. Ростов-на-Дону, пр.Буденовский,21/50, признании недействительным договора купли-продажи нежилых помещений от 31 января 2005г. между Кузьменко С.В. и ООО «Ростовтурист», о применении последствий недействительности сделки.

Постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.03.2008 по указанному делу установлена притворность договоров купли-продажи спорного имущества от 15.12.2004 и от 31.01.2005, заключенных РОЗАО «Ростовтурист», Кузьменко С.В. и ООО «Ростовтурист» с целью прикрыть иную сделку – договор купли-продажи недвижимого имущества между РОЗАО «Ростовтурист» и ООО «Ростовтурист», единственным участником и единоличным исполнительным органом которого является Пономарев Ю.С. бывший генеральный директор РОЗАО «Ростовтурист» и член совета директоров РОЗАО «Ростовтурист» на момент заключения оспариваемых сделок. Прикрываемая договорами купли-продажи от 15.12.2004 и от 31.01.2005 сделка по отчуждению недвижимого имущества РОЗАО «Ростовтурист» заинтересованному лицу – ООО «Ростовтурист», совершена без одобрения ее советом директоров закрытого акционерного общества «Ростовтурист», в порядке, предусмотренном статьей 83 Федерального закона «Об акционерных обществах» Вместе с тем суд апелляционной инстанции указал на пропуск Федерацией профсоюзов срока исковой давности для признания недействительной сделки с заинтересованностью.

В постановлении ФАС СКО от 05.06.2008 № Ф08-2451/2008 суд кассационной инстанции признал обоснованными выводы суда апелляционной инстанции о притворности договоров купли-продажи недвижимого имущества от 15.12.2004 и от 31.05.2004. Вывод суда апелляционной инстанции о том, что сделка по отчуждению в пользу ООО «Ростовтурист» спорного недвижимого имущества РОЗАО «Ростовтурист» является недействительной, также признан судом кассационной инстанции соответствующим положениям статей 81, 83 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» и установленным по делу фактическим обстоятельствам.

В силу части 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица. По смыслу названной нормы лица, участвовавшие в ранее рассмотренном деле, лишаются возможности в новом деле доказывать установленные обстоятельства, поскольку такое право ими уже использовано. Данное правило действует независимо от того, что в новом деле частично изменился состав процессуальных участников. В то же время новым участникам закон предоставляет право доказывать ранее установленные обстоятельства, так как это право ими не использовалось.

Привлеченными к участию в настоящем деле и не участвовавшими в рассмотрении дела №А53-5589/2007-С1-51 не представлены какие-либо новые доказательства и возражения, относительно выводов судов апелляционной и кассационной инстанции по делу №А53-5589/2007-С1-51 о притворности договоров купли-продажи от 15.12.2004 и от 15.12.2005 и нарушения установленного статьей 83 Федерального закона «Об акционерных обществах» порядка одобрения прикрываемой указанными договорами сделки по отчуждению спорного недвижимого имущества от РОЗАО «Ростовтурист» в пользу ООО «Ростовтурист».

При таких обстоятельствах суд первой инстанции обоснованно признал установленными обстоятельства заключения сделки по отчуждению имущества РОЗАО «Ростовтурист» ООО «Ростовтурист» с нарушением требований статьи 83 Федерального закона «Об акционерных обществах», предъявляемых к сделкам с заинтересованностью.

Согласно пункту 1 статьи 84 Федерального закона «Об акционерных обществах» сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, совершенная с нарушением требований к сделке, предусмотренных указанным Законом, может быть признана недействительной, по иску общества или акционера.

В отзывах на исковое заявление ООО «Ростовтурист» (т.1,л.д.52-53, т.3, л.д.36-38) заявило о пропуске истцами срока исковой давности.

По смыслу статьи 84 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» сделка, совершенная с заинтересованностью, является оспоримой.

В пункте 36 постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 18.11.2003 № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах» указано, что крупные сделки и сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, заключенные с нарушением установленных законом требований, могут быть признаны недействительными по иску общества или акционера (пункт 6 статьи 79 и пункт 1 статьи 84 Федерального закона «Об акционерных обществах»). Иски о признании таких сделок недействительными и применении последствий их недействительности могут предъявляться в течение срока, установленного пунктом 2 статьи 181 Гражданского кодекса Российской Федерации для оспоримых сделок.

В соответствии с пунктом 2 статьи 181 Гражданского кодекса Российской Федерации срок исковой давности по требованию о признании оспоримой сделки недействительной и о применении последствий ее недействительности составляет один год. Течение срока исковой давности по указанному требованию начинается со дня, когда истец узнал или должен был узнать об обстоятельствах, являющихся основанием для признания сделки недействительной. Как указано в Постановлении Конституционного Суда Российской Федерации от 10.04.2003 № 5-П, течение этого срока должно начинаться с того момента, когда правомочное лицо узнало или реально имело возможность узнать не только о факте совершения сделки, но и о том, что она совершена лицами, заинтересованными в ее совершении. Таким образом, в целях применения срока исковой давности необходимо оценивать не только фактическую информированность истца, но и наличие возможности быть информированным о совершении оспариваемой сделки и наличии оснований для признания ее недействительной. Иное понимание указанной нормы не отвечало бы принципам стабильности гражданского оборота и добросовестного осуществления гражданских прав.

Согласно статье 82 Федерального закона «Об акционерных обществах» лица, которые признаются заинтересованными в совершении обществом сделки, обязаны доводить информацию о заинтересованности в совершении сделки до сведения совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества и аудитора общества. В соответствии со статьей 67 Гражданского кодекса Российской Федерации участник хозяйственного общества вправе получать информацию о деятельности общества и знакомиться с документацией общества, которое согласно пункту 1 статьи 91 Федерального закона «Об акционерных обществах» обеспечивает акционеру доступ к документам, открытым для информации. Согласно положениям статьи 89 Федерального закона «Об акционерных обществах» к таким документам отнесены, в том числе годовые отчеты, списки аффилированных лиц общества и документы, подтверждающие права общества на имущество, находящееся на его балансе.

В силу пункта 11 статьи 48 Федерального закона «Об акционерных обществах» к компетенции общего собрания акционеров отнесено утверждение годовых отчетов, годовой бухгалтерской отчетности, в том числе отчетов о прибылях и об убытках (счетов прибылей и убытков) общества, а также распределение прибыли (в том числе выплата (объявление) дивидендов, за исключением прибыли, распределенной в качестве дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года) и убытков общества по результатам финансового года.

Из представленного в материалы дела бухгалтерского баланса РОЗАО «Ростовтурист» следует, что стоимость основных средств общества на конец отчетного периода уменьшилась с 40215 тыс. руб. до 36525 тыс. руб., то есть на 3690 тыс. руб. (т.1,л.д.110-113).

Согласно п. 27 Положения по бухгалтерскому учету «Бухгалтерская отчетность организации» (ПБУ 4/99), утвержденному Приказом Минфина РФ от 06.07.1999 № 43н (с последующими изменениями), пояснения к бухгалтерскому балансу и отчету о прибылях и убытках должны раскрывать в том числе дополнительные данные о наличии на начало и конец отчетного периода и движении в течение отчетного периода основных средств; об аффилированных лицах.

Вступившими по делу судебными актами по делу № А53-14722/2008-С1-30 по иску Крылова Валентина Ивановича и Орловой Евгении Васильевны к Ростовскому областному закрытому акционерному обществу «Ростовтурист», обществу с ограниченной ответственностью «Луч», обществу с ограниченной ответственностью «Виктория» о признании сделок недействительными и возврате имущества в собственность РОЗАО «Ростовтурист» установлено, что в приложении к годовому балансу РОЗАО «Ростовтурист» (форма № 5), отражено движение основных средств, а именно выбытие зданий в отчетном 2004 году на сумму 6098000 руб.

Как установлено статьей 9 Гражданского кодекса Российской Федерации, граждане и юридические лица по своему усмотрению осуществляют принадлежащие им гражданские права. Статьей 10 того же Кодекса установлена презумпция разумности действий и добросовестности участников гражданских правоотношений при осуществлении своих прав.

В соответствии с требованиями части 1 статьи 47 Федерального закона  от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» общество обязано ежегодно проводить годовое общее собрание акционеров. Годовое общее собрание акционеров проводится в сроки, устанавливаемые уставом общества, но не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года. Аналогичное положение содержится в пункте 11.2 устава РОЗАО «Ростовтурист» (т.4,л.д.79).

При таких обстоятельствах, истцы при должной степени заботливости и осмотрительности, действуя разумно и добросовестно в соответствии с предоставленными им правами акционера, должны были интересоваться