Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.03.2015 по делу n А53-7957/2014. Изменить решение (ст.269 АПК)

акт о приемке выполненных работ б/н от 08.02.2013 (отчетный период с 03.01.13 по 08.02.13) на сумму 338 424 руб., акт о приемке выполненных работ б/н от 08.02.2013 (отчетный период с 03.01.13 по 08.02.13) на сумму 638 955,36 руб., акт о приемке выполненных работ б/н от 08.02.2013 (отчетный период с 03.02.13 по 08.02.13) на сумму 26 743,52 руб., акт о приемке выполненных работ б/н от 08.02.2013 (отчетный период с 03.01.13 по 08.02.13) на сумму 250 328,73 руб., справку о стоимости выполненных работ и затрат N 10 от 15.09.2013 (отчетный период с 25.08.12 по 15.09.12) на сумму 47 446,90 руб., акт о приемке выполненных работ б/н от 15.09.2012 (отчетный период с 25.08.12 по 15.09.12) на сумму 15 484,95 руб., акт о приемке выполненных работ б/н от 15.09.2012 (отчетный период с 25.08.12 по 15.09.12) на сумму 31 961,95 руб., справку о стоимости выполненных работ и затрат N 9 от 25.08.2012 (отчетный период с 25.07.12 по 25.08.12) на сумму 148 225,52 руб., акт о приемке выполненных работ б/н от 25.08.2012 (отчетный период с 25.07.12 по 25.08.12 на сумму 148 225,52 руб., справку о стоимости выполненных работ и затрат N 8 от 25.07.2012 (отчетный период с 25.06.12 по 25.07.12) на сумму 2 063 345,49 руб., акт о приемке выполненных работ б/н от 25.07.2012 (отчетный период с 25.06.12 по 25.07.12) на сумму 2 063 345,49 руб., справку о стоимости выполненных работ и затрат N 7 от 25.06.2012 (отчетный период с 25.05.12 по 25.06.12) на сумму 120 775,25 руб., акт о приемке выполненных работ б/н от 25.06.2012 (отчетный период с 25.05.12 по 25.06.12) на сумму 120 775,25 руб., справку о стоимости выполненных работ и затрат N 6 от 25.04.2012 (отчетный период с 10.04.12 по 25.04.12) на сумму 783 225,02 руб., акт о приемке выполненных работ б/н от 25.04.2012 (отчетный период с 10.04.12 по 25.04.12) на сумму 783 225,02 руб., справку о стоимости выполненных работ и затрат N 5 от 10.04.2012 (отчетный период с 12.03.12 по 10.04.12) на сумму 80 646,43 руб., акт о приемке выполненных работ б/н от 10.04.2012 (отчетный период с 12.03.12 по 10.04.12) на сумму 80 646,43 руб., справку о стоимости выполненных работ и затрат N 4 от 12.03.2012 (отчетный период с 25.01.12 по 12.03.12 на сумму 165 629,52 руб., акт о приемке выполненных работ б/н от 12.03.2012 (отчетный период с 25.01.12 по 12.03.12) на сумму 111 866,83 руб., акт о приемке выполненных работ б/н от 12.03.2012 (отчетный период с 25.01.12 по 12.03.12) на сумму 53 762,69 руб., справку о стоимости выполненных работ и затрат N 3 от 31.01.2012 (отчетный период с 01.01.12 по 31.01.12) на сумму 263 443 руб., акт о приемке выполненных работ N 2 от 31.01.2012 (отчетный период с 01.01.12 по 31.01.12 на сумму 2 657,69 руб., акт о приемке выполненных работ N 1 от 31.01.2012 (отчетный период с 16.01.12 по 31.01.12) на сумму 260 785,31 руб., справку о стоимости выполненных работ и затрат N 1 от 30.12.2011 (отчетный период с 01.12.11 по 30.12.11) на сумму 215 733,46 руб., акт о приемке выполненных работ N 1 от 30.12.2011 (отчетный период с 01.12.11 по 30.12.11) на сумму 215 733,46 руб.

Ответчиком также представлены документы, подтверждающие доставку субподрядчиком на объект строительства материалов, именно: отправочная ведомость изделий N 2 от 23.03.2012, транспортная накладная N 23 от 23.03.2012, отправочная ведомость изделий N 4 от 03.04.2012, товарно-транспортная накладная N 29 от 03.04.2012, отправочная ведомость изделий N 5 от 12.04.2012, транспортная накладная N 29 от 12.04.2012, отправочная ведомость изделий N 6 от 16.05.2012, товарно-транспортная накладная N 42 от 16.05.2012, транспортная накладная N 42 от 16.05.2012, отправочная ведомость изделий N 7 от 26.05.2012, транспортная накладная N 47 от 28.05.2012, отправочная ведомость изделий N 13 от 23.07.2012, транспортная накладная N 64 от 23.07.2012, отправочная ведомость изделий N 14 от 15.08.2012, товарно-транспортная накладная N 69/1 от 15.08.2012, отправочная ведомость изделий N 15 от 10.09.2012, транспортная накладная N 70/1 от 10.09.2012.

Документы, подтверждающие выполнение работ по договору подряда N 119 от 24.10.2011 по объекту строительства ТПР ЭСТАКАДА БЕТОННАЯ (СЛИВНАЯ) - ПНБ Грушовая. Реконструкция: справка о стоимости выполненных работ и затрат N 13 от 31.12.2013 (отчетный период с 01.12.13 по 31.12.13на сумму 2 451 590,50 руб., акт о приемке выполненных работ б/н от 31.12.2013 (отчетный период с 01.12.13 по 31.12.13) на сумму 2 451 590,50 руб., справка о стоимости выполненных работ и затрат N 12 от 08.02.2013 (Отчетный период с 03.01.13 по 08.02.13) на сумму 3 259 598,41 руб., акт о приемке выполненных работ б/н от 08.02.2013 (отчетный период с 03.01.13 по 08.02.13) на сумму 402 608,58 руб., акт о приемке выполненных работ б/н от 08.02.2013 (отчетный период с 03.01.13 по 08.02.13) на сумму 2 718 168,18 руб., акт о приемке выполненных работ б/н от 08.02.2013 (отчетный период с 03.01.13 по 08.02.13) на сумму 58 736,47 руб., акт о приемке выполненных работ б/н от 08.02.2013 (отчетный период с 03.01.13 по 08.02.13) на сумму 80 085,18 руб., справка о стоимости выполненных работ и затрат N 11 от 15.09.2012 (отчетный период с 25.08.12 по 15.09.12) на сумму 22 469,04 руб., акт о приемке выполненных работ б/н от 15.09.2012 (отчетный период с 25.08.12 по 15.09.12) на сумму 22 469,04 руб., справка о стоимости выполненных работ и затрат N 10 от 25.08.2012 (отчетный период с 25.07.12 по 25.08.12) на сумму 355 466,99 руб., акт о приемке выполненных работ б/н от 25.08.2012 (отчетный период с 25.07.12 по 25.08.12) на сумму 64 300,75 руб., акт о приемке выполненных работ б/н от 25.08.2012 (отчетный период с 25.07.12 по 25.08.12) на сумму 291 166,24 руб., справка о стоимости выполненных работ и затрат N 9 от 25.07.2012 (отчетный период с 25.06.12 по 25.07.12) на сумму 4 334 617,11 руб., акт о приемке выполненных работ б/н от 25.07.2012 (отчетный период с 25.06.12 по 25.07.12) на сумму 744 156,85 руб., акт о приемке выполненных работ б/н от 25.07.2012 (отчетный период с 25.06.12 по 25.07.12) на сумму 458 262,77 руб., акт о приемке выполненных работ б/н от 25.07.2012 (отчетный период с 25.06.12 по 25.07.12) на сумму 1 703 492,38 руб., акт о приемке выполненных работ б/н от 25.07.2012 (отчетный период с 25.06.12 по 25.07.12) на сумму 1 428 705,11 руб., справка о стоимости выполненных работ и затрат N 8 от 25.06.2012 (отчетный период с 25.05.12 по 25.06.12) на сумму 6 159 929,22 руб., акт о приемке выполненных работ б/н от 25.06.2012 (отчетный период с 25.05.12 по 25.06.12) на сумму 6 159 929,22 руб., справка о стоимости выполненных работ и затрат N 7 от 04.06.2012 (отчетный период с 25.05.12 по 04.06.12) на сумму 584 569,86 руб., акт о приемке выполненных работ б/н от 04.06.2012 (отчетный период с 25.05.12 по 04.06.12) на сумму 584 569,86 руб., справка о стоимости выполненных работ и затрат N 5 от 25.04.2012 (отчетный период с 10.04.12 по 25.04.12) на сумму 6 140 695,57 руб., акт о приемке выполненных работ б/н от 25.04.2012 (отчетный период с 10.04.12 по 25.04.12) на сумму 33 601,68 руб., акт о приемке выполненных работ б/н от 25.04.2012 (отчетный период с 10.04.12 по 25.04.12) на сумму 6 107 093,89 руб., справка о стоимости выполненных работ и затрат N 4 от 10.04.2012 (отчетный период с 12.03.12 по 10.04.12) на сумму 2 835 784,02 руб., акт о приемке выполненных работ б/н от 10.04.2012 (отчетный период с12.03.12 по 10.04.12) на сумму 2 444 283,86 руб., акт о приемке выполненных работ б/н от 10.04.2012 (отчетный период с 12.03.12 по 10.04.12) на сумму 391 500,16 руб., справка о стоимости выполненных работ и затрат N 3 от 12.03.2012 (отчетный период с 25.01.12 по 12.03.12) на сумму 1 872 613,25 руб., акт о приемке выполненных работ б/н от 12.03.2012 (отчетный период с 25.01.12 по 12.03.12) на сумму 1 828 922,57 руб., акт о приемке выполненных работ б/н от 12.03.2012 (отчетный период с 25.01.12 по 12.03.12) на сумму 43 690,68 руб., справка о стоимости выполненных работ и затрат N 1 от 31.01.2012 (отчетный период с 01.01.12 по 31.01.12) на сумму 1 879 466,24 руб., акт о приемке выполненных работ N 1 от 31.01.2012 (отчетный период с 01.01.12 по 31.01.12) на сумму 1 879 466,24 руб., справка о стоимости выполненных работ и затрат N 2 от 31.01.2012 (отчетный период с 01.01.12 по 31.01.12) на сумму 431 783,15 руб., акт о приемке выполненных работ N 2 от 31.01.2012 (отчетный период с 01.01.12 по 31.01.12) на сумму 431 783,15 руб., справка о стоимости выполненных работ и затрат N 1 от 30.12.2011 (отчетный период с 01.12.11 по 30.12.11) на сумму 1 193 969,51 руб., акт о приемке выполненных работ N 1 от 30.12.2011 (отчетный период с 01.12.11 по 30.12.11) на сумму 1 193 969,51 руб.

Документы, подтверждающие доставку субподрядчиком на объект строительства материалов: отправочная ведомость изделий N 4 от 16.01.2012, транспортная накладная N 3 от 16.01.2012, товарно-транспортная накладная N 3 от 16.01.2012, отправочная ведомость изделий N 8 от 16.03.2012, товарно-транспортная накладная N 21 от 16.03.2012, отправочная ведомость изделий N 13 от 12.04.2012, транспортная накладная N 29 от 12.04.2012, отправочная ведомость изделий N 14 от 26.05.2012, транспортная накладная N 47 от 28.05.2012, отправочная ведомость изделий N 15 от 08.06.2012, транспортная накладная N 51/1 от 08.06.2012, отправочная ведомость изделий N 16 от 28.06.2012, товарно-транспортная накладная N 50 от 28.06.2012, транспортная накладная N 50 от 28.06.2012, отправочная ведомость изделий N 17 от 23.07.2012, транспортная накладная N 64 от 23.07.2012, отправочная ведомость изделий N 18 от 15.08.2012, транспортная накладная N 69/1 от 15.08.2012, отправочная ведомость изделий N 19 от 10.09.2012, транспортная накладная N 70 от 10.09.2012.

Письмом исх. № 1496 от 12.12.2013 г. истец указал ответчику, что работы до указанной даты не выполнены, долг ответчика по неотработанному авансу составляет 9 793 744,76 руб., работы не ведутся длительное время, в связи с чем истец  отказывается от исполнения обоих контрактов согласно п. 2 ст. 715 Гражданского кодекса Российской Федерации и в соответствии со ст. 31 контрактов, требует вернуть указанную выше сумму.

Уведомление о расторжении договоров N 1496 от 12.12.2013 г. получено ответчиком 23.12.2013 г.,

Неисполнение ответчиком требования о возврате сумму неотработанного аванса явилось основанием для обращения истца с настоящимим требованиями в суд.

Судом первой инстанции верно квалифицированы спорные правоотношения сторон, определен предмет доказывания по делу и применимые нормы материального права.

Согласно пункту 1 статьи 702 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

В силу пункта 1 статьи 740 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Право истца, как заказчика по договору подряда, на односторонний отказ от его исполнения предусмотрено пунктом 3 статьи 450, статьями 715, 717, 723 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Заключенные сторонами контракты не предусматривают каких-либо ограничений в отношении вышеуказанного права заказчика на отказ от исполнения договора.

По правилам ч. 2 ст. 717 ГК РФ, если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.

Ответчик не  оспаривал права истца на односторонний отказ от исполнения договора, выраженный в письме 12.12.2013г., не возражал против того, что договорные правоотношения сторон прекращены таким отказом.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции правомерно констатировал наличие у истца права на отказ от исполнения договора, фактическую реализацию данного права и прекращение договорных правоотношений сторон.

С учетом одностороннего отказа истца от исполнения договоров подряда оплате подлежат работы, выполненные ответчиком до момента получения извещения об отказе от договора.

Как усматривается из материалов дела и не оспаривается сторонами, по договору N 118 от 24.10.2011 г., работы выполненные субподрядчиком в период с 30.12.2011 г по 15.09.2012 г., подтвержденными соответствующими актами КС-2, и счетами - фактурами были приняты подрядчиком без возражений и замечаний, о чем свидетельствовали соответствующие подписи уполномоченных лиц в данных документах подтверждающими приемку работ.

По договору N 119 от 24.10.2011 г., работы выполненные субподрядчиком в период с 30.12.2011 г по 15.09.2012 г., подтвержденными соответствующими актами формы КС-2 и КС-3, также были приняты подрядчиком без возражений и замечаний, о чем свидетельствовали соответствующие подписи уполномоченных лиц в данных документах подтверждающими приемку работ.

Как видно, истец не признает факт выполнения работ ответчиком после 15 сентября 2012. Доводы истца при этом сводятся к следующим тезисам:

- в указанный период времени ответчиком в принципе не производились никакие работы;

- в указанный период времени работы, являющиеся предметом контракта, истец вынужден был выполнять собственными силами;

- часть работ, включенных ответчиком за указанный период времени в акты КС-2 (за декабрь 2013) не являлась предметом контрактов.

Первые два тезиса исследованы и правомерно  отклонены судом первой инстанции.

Ответчик основывал данные тезисы на том, что факт выполнения работ ответчиком с сентября 2012 по февраль 2013 не отражен в журналах выполнения работ, для чего представил соответствующие журналы в оригиналах на обозрение суда, а копии приобщил в материалы дела.

Однако данный довод апелляционным судом отклоняется по следующим основаниям.

Как видно, истец являлся генеральным подрядчиком, а ответчик – субподрядчиком на спорных объектах. Ответчиком по завершении работ исполнительная документация передана истцу, что подтверждено реестром исполнительной документации (отметка о вручении истцу от 26.06.2013г.).

Представленные в материалы дела истцом общие журналы работ не являются журналами работ, которые велись ответчиком, не заполнялись сотрудниками ответчика, а велись сотрудниками истца, что подтверждено представителями обеих сторон в судебном заседании. Представленные журналы не соответствуют указанным в реестре и по количеству листов и томов. На основании указанного суд приходит к выводу о том, что истцом представлены не те журналы, которые вел ответчик как субподрядчик, а  те, которые вел истце как генподрядчик. В связи с чем ссылка на данные журналы выполненных работ не может быть принята судом как