Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.04.2009 по делу n А53-15311/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-15311/2008-С1-30

24 апреля 2009 г.                                                                                15АП-1500/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 03 апреля 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 24 апреля 2009 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ильиной М.В.,

судей Ломидзе О.Г., Малыхиной М.Н.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Решетниковым Р.А.,

при участии:

ответчика - Ипатова А.Б. по доверенности от 23.03.2009,

от третьего лица - Ласуковой О.А. по доверенности от 27.05.2008 № 09-2881,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Кирилловой Лидии Сергеевны, Кирилловой Инги Викторовны, Кириллова Виктора Викторовича, Кириллова Олега Викторовича, Кириллова Кирилла Викторовича

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 20.01.2009 по делу № А53-15311/2008-С1-30

принятое в составе судьи Суденко А.А.

по иску Кирилловой Лидии Сергеевны, г.Ростов-на-Дону

Кирилловой Инги Викторовны, г.Ростов-на-Дону

Кириллова Виктора Викторовича, г.Ростов-на-Дону

Кириллова Олега Викторовича, г.Ростов-на-Дону

Кириллова Кирилла Викторовича, г.Ростов-на-Дону

к закрытому акционерному обществу «Хладокомбинат №3», г.Ростов-на-Дону

при участии третьего лица: Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Южном федеральном округе, г.Ростов-на-Дону

о признании недействительным решения внеочередного общего собрания в части увеличения уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций посредствам закрытой подписки,

УСТАНОВИЛ:

Кириллова Л.С., Кириллова И.В., Кириллов О.В., Кириллов В.В., Кириллов К.В. обратились в Арбитражный суд РО с исковым заявлением к ЗАО «Хладокомбинат №3» о признании недействительным решения внеочередного общего собрания акционеров ЗАО «Хладокомбинат №3» в части увеличения уставного капитала ЗАО «Хладокомбинат №3» путем размещения дополнительных акций посредством закрытой подписки.

Иск мотивирован тем, что на дату составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании (04.06.2008г.) каждый из истцов являлся акционером- владельцем обыкновенных именных акций ЗАО «Хладокомбинат №3», что подтверждается выписками из реестра акционеров от 14.04.2008, от 19.06.2008г.

Истцы не были допущены к ознакомлению с информацией (материалами) по вопросам повестки дня, не были зарегистрированы и не допущены к участию в собрании, состоявшемся 02.07.2008г. Учитывая, что истцам в совокупности принадлежит 38% голосующих акций, их голосование могло бы повлиять на принятое решение. В нарушение ст.ст. 40,41 Федерального закона «Об акционерных обществах» ответчиком осуществляются действия по размещению акций дополнительного выпуска среди иных лиц, указанных в решении об увеличении уставного капитала и не являющихся акционерами общества.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 20.01.2009г. в иске отказано и отменены принятые обеспечительные меры. Решение мотивировано тем, что ответчиком не нарушены права истцов на доступ к информации, предусмотренный п.3 ст.52 Федерального закона «Об акционерных обществах», оспариваемое решение о размещении дополнительного выпуска акций принято при наличии кворума, решение об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных обыкновенных акций само по себе не ограничивает прав акционеров, следовательно, не может принести ущерба их правам.

Истцы обжаловали решение Арбитражного суда Ростовской области от 20.01.2009г. в порядке, установленном гл.34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, просили его отменить, исковые требования удовлетворить. Истцы не согласны с выводами суда о том, что являются участниками общей долевой собственности  на акции ЗАО «Хладокомбинат №3» в количестве 1305 шт. В соответствии со ст.28 Федерального закона «О рынке ценных бумаг», ст. 46 Федерального закона «Об акционерных обществах» права владельцев на эмиссионные ценные бумаги бездокументарной формы выпуска удостоверяются в системе ведения реестра записями на лицевых счетах у держателя реестра. Держатель реестра по требованию акционера обязан подтвердить его права на акции путем выдачи выписки из реестра акционеров общества. Держателем реестра является ЗАО «Хладокомбинат №3». Согласно выданным обществом выпискам от 14.04.2008г. и от 19.06.2008г. каждый из истцов являлся самостоятельным акционером, а не сособственником одного пакета акций. На момент проведения оспариваемого собрания данные выписки не были отменены, следовательно, каждый истец был вправе реализовать свои права акционера самостоятельно, а не по соглашению участников общей долевой собственности. Аннулирование регистратором указанных записей во внесудебном порядке нарушает требования п.5 «Положения о ведении реестра владельцев ценных бумаг», утвержденного постановлением ФКЦБ России от 02.10.1997 №27.

Суд неправомерно смешал право акционера на ознакомление с материалами по вопросу повестки дня (п.3 ст. 52 Федерального закона «Об акционерных обществах») с правом акционера на предоставление ему обществом информации (ст. 91 Федерального закона «Об акционерных обществах»).  На факт предъявления ответчику требования о предоставлении информации истцы ссылались в подтверждение того обстоятельства, что ответчик отказывает в предоставлении любой информации.

Истцами не оспаривается факт публикации уведомления о проведении оспариваемого собрания содержащего сведения о порядке ознакомления акционеров с материалами к собранию. Однако, истцы утверждают, что ответчик не обеспечил доступа к получению такой информации. Оспариваемое решение об увеличении уставного капитала ограничивает права акционеров, поскольку доля, к примеру, Кирилловой И.В. уменьшится с 3,5% (108 шт. от общего количества акций 3119) до 0,027% (108 шт. от общего количества акций 410144). При реализации преимущественного права Кирилловой И.В. для сохранения доли в размере 3,5% необходимо оплатить 70469,20 руб., а всем истцам – 778423,80 руб., что нарушает их права. В случае участия истцов в собрании решение о дополнительной эмиссии акций не было бы принято. Кроме того, от получения заявлений истцов о реализации преимущественного права ответчик уклоняется, что подтверждается представленными суду апелляционной инстанции копиями заявлений, приходных кассовых ордеров нотариуса, накладных DHL  и актов DHL об отказе получателя в приеме корреспонденции. Данные доказательства не могли быть представлены суду первой инстанции, поскольку справки ответчика об отсутствии сведений о реализации истцами преимущественного права приобретения акций, в опровержение которых представлены новые доказательства, были приняты судом в последнем судебном заседании 14.01.2009г. Пояснения Кирилловой И.В. о том, что она не была допущена для участия в собрании могут быть  приняты в качестве доказательства данного факта с учетом иных косвенных доказательств и логики действий обоих сторон.

В отзыве на апелляционную жалобу ЗАО «Хладокомбинат №3» просило оставить решение суда без изменения. Указало, что по иску Кирилловой И.В. рассмотрено дело № А53-11494/08-С21-51, которым истице отказано в признании недействительным решения внеочередного общего собрания акционеров ЗАО «Хладокомбинат №3» от 02.07.2008г. по третьему вопросу повестки дня об одобрении сделок, являющихся размещением посредством закрытой подписки дополнительных акций общества, в совершении которых имеется заинтересованность. В настоящем деле оспаривается второй вопрос повестки дня указанного общего собрания. Решение принято при наличии кворума. Факт осведомленности о собрании истцы не отрицают, однако, доказательства обращения за представлением материалов по повестке дня и явки по указанному в уведомлении адресу не представили. Доводы о том, что истцы являлись самостоятельными акционерами, опровергаются представленными в материалы дела доказательствами. Выписка из реестра акционеров, в соответствии со ст. 46 Федерального закона «Об акционерных обществах» не является ценной бумагой. В системе ведения реестра открыт лицевой счет №228 на всех участников общей долевой собственности. Истцы не оспаривают, что им принадлежат акции общества на праве общей долевой собственности, перешедшие к ним в результате универсального правопреемства. Права акционеров истцы могут реализовать с соблюдением положений ст.247 Гражданского кодекса Российской Федерации, п.3 ст.57 Федерального закона «Об акционерных обществах». Доводы истцов о невозможности представления суду первой инстанции доказательств, подтверждающих совершение действий по реализации права преимущественного приобретения акций дополнительного выпуска не доказаны. Справка №187 от 06.10.2008г. была приложена к отзыву на иск.

Региональное отделение Федеральной службы по финансовым рынкам в Южном федеральном округе (далее РО ФСФР России в ЮФО) в отзыве на апелляционную жалобу указало, что из представленного протокола общего собрания акционеров от 02.07.2008г. следует, что в собрании приняли участие акционеры, обладающие 1757 голосами, что составляет 56,33%, голосовавшие за принятие оспариваемого решения, что свидетельствует о наличии кворума. По смыслу ст. 128, п.1 ст. 247 Гражданского кодекса Российской Федерации, п.3 ст. 57 Федерального закона «Об акционерных обществах» в случае нахождения акций в долевой собственности реализация всех без исключения правомочий акционера должна осуществляться только по соглашению всех ее участников, а при недостижении согласия – в порядке, устанавливаемом судом. Вопросы, связанные с осуществлением преимущественного права приобретения акций дополнительного выпуска относятся непосредственно к исполнению обжалуемого решения общего собрания акционеров об увеличении уставного капитала общества и должны рассматриваться в рамках одного из этапов процедуры эмиссии ценных бумаг. Возможные нарушения прав и законных интересов лиц, имеющих в силу ст. 40 Федерального закона «Об акционерных обществах»  преимущественное право приобретения дополнительных акций, может являться основанием для признания несостоявшимся или недействительным дополнительного выпуска ценных бумаг в порядке, предусмотренном ст. 26 Федерального закона «О рынке ценных бумаг».

В судебном заседании представитель ответчика апелляционную жалобу не признал по основаниям, изложенным в отзыве, просил оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Представитель РО ФСФР России в ЮФО поддержала доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу.

Истцы в судебное заседание не явились. В соответствии с п.3 ст.156, ст. 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в отсутствие истцов, извещенных о месте и времени судебного разбирательства по правилам ст.ст. 121-123 АПК РФ.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 02.07.2008г. состоялось внеочередное общее собрание акционеров ЗАО «Хладокомбинат №3» в форме совместного присутствия с повесткой дня:

1.      О внесении в устав общества изменений и дополнений.

2.      Об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций.

3.      Об одобрении сделки (сделок) в совершении которой имеется заинтересованность.

По  пункту 2 повестки дня было принято решение об увеличении уставного капитала ЗАО «Хладокомбинат №3» путем размещения дополнительных акций (именных) обыкновенных в переделах количества объявленных акций (именных) обыкновенных. Размещение дополнительных акций (именных) обыкновенных решено произвести в соответствии со следующими условиями:

количество размещаемых дополнительных акций (именных) обыкновенных в пределах объявленных акций (именных) обыкновенных -407025 штук;

способ размещения дополнительных акций (именных) обыкновенных – закрытая подписка;

цена размещения одной дополнительной акции (именной) обыкновенной – 5,00 (пять) руб.

цена размещения одной дополнительной акции (именной) обыкновенной лицам, включенным в список лиц, имеющих преимущественное право приобретения размещаемых дополнительных акций – 5,00 (пять) руб.;

форма оплаты размещаемых дополнительных акций (именных) обыкновенных: денежные средства в валюте Российской Федерации;

круг лиц, среди которых предполагается осуществить размещение дополнительных акций (именных) обыкновенных: Ангелов Юрий Юрьевич, Коломийченко Елена Александровна, Попов Лазарь Каспарович.

В силу п.3 ст.7, п.2 ст.39 Федерального закона «Об акционерных обществах», общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного, заранее определенного круга лиц, признается закрытым обществом. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.

В соответствии с п.3 ст.39 ФЗ «Об акционерных обществах» размещение акций (эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции) посредством закрытой подписки осуществляется только по решению общего собрания акционеров об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций (о размещении эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции), принятому большинством в ¾ голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, если необходимость большего числа голосов для принятия этого решения не предусмотрена уставом общества.

Согласно п.7.1.2, п.9.1.2, абз.5 п.13.1.1 устава ЗАО «Хладокомбинат №3» общество вправе размещать дополнительно к размещенным обыкновенным именным бездокументарным акциями 1000000 (один миллион) обыкновенных именных бездокументарных акций номинальной стоимостью 5 руб. каждая. Общество вправе проводить размещение дополнительных акций и иных ценных бумаг посредством закрытой подписки и распределения среди акционеров. Увеличение уставного капитала общества путем размещения дополнительных