Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.04.2009 по делу n А32-8116/2007. Отменить решение полностью и принять новый с/а

фондов, определяется как разница между суммами доходов, полученными от реализации ценных бумаг, и документально подтвержденными расходами на приобретение, реализацию и хранение ценных бумаг, фактически произведенными налогоплательщиком (включая расходы, возмещаемые профессиональному участнику рынка ценных бумаг, управляющей компании, осуществляющей доверительное управление имуществом, составляющим паевой инвестиционный фонд), либо имущественными вычетами, принимаемыми в уменьшение доходов от сделки купли-продажи в порядке, предусмотренном настоящим пунктом.

При этом данная статья не устанавливает порядок определения дохода по операциям с ценными бумагами, не обращающимися на организованном рынке ценных бумаг, не содержит нормы отсылающей к иным статьям НК РФ и не позволяет применить ст. 280 НК РФ по аналогии.

Однако, Приходько Д.И. акции были реализованы GRANGERFORD HOLDING INCORPOATED, LAWRENCE CONSULTING INC (т.е. сделки относятся к числу внешнеторговых сделок), ЗАО «Депозитарно-Клиринговая Компания».

В силу ст. 40 НК РФ налоговые органы при осуществлении контроля за полнотой исчисления налогов вправе проверять правильность применения цен по сделкам, в том числе,  при совершении внешнеторговых сделок.

В силу пункта 3 статьи 40 Кодекса в случаях, когда цены товаров, работ или услуг, примененные сторонами сделки, отклоняются в сторону повышения или в сторону понижения более чем на 20 процентов от рыночной цены идентичных (однородных) товаров (работ или услуг), налоговый орган вправе вынести мотивированное решение о доначислении налога и пени, рассчитанных таким образом, как если бы результаты этой сделки были оценены исходя из применения рыночных цен на соответствующие товары, работы или услуги.

Положения, предусмотренные пунктами 3 и 10 статьи 40 НК, при определении рыночных цен финансовых инструментов срочных сделок и рыночных цен ценных бумаг применяются с учетом особенностей, предусмотренных главой "Налог на прибыль (доход) организаций".

Пункты 5 и 6 статьи 280 Налогового кодекса Российской Федерации содержат различные условия определения для целей налогообложения цены ценных бумаг в зависимости от отнесения их к категориям обращающихся на организованном рынке ценных бумаг либо не обращающихся на таком рынке.

В соответствии с пунктом 3 статьи 280 Налогового кодекса Российской Федерации ценные бумаги признаются обращающимися на организованном рынке ценных бумаг только при одновременном соблюдении следующих условий:

1) если они допущены к обращению хотя бы одним организатором торговли, имеющим на это право в соответствии с национальным законодательством;

2) если информация об их ценах (котировках) публикуется в средствах массовой информации (в том числе электронных) либо может быть представлена организатором торговли или иным уполномоченным лицом любому заинтересованному лицу в течение трех лет после даты совершения операций с ценными бумагами;

3) если по ним рассчитывается рыночная котировка, когда это предусмотрено соответствующим национальным законодательством.

Статья 280 Налогового кодекса Российской Федерации не содержит понятия ценных бумаг, допущенных к обращению на организованном рынке. Из статьи 11 Налогового кодекса Российской Федерации следует, что институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в Налоговом кодексе Российской Федерации, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено Кодексом.

Из материалов дела следует, что, в силу ч.3 ст. 280 НК РФ, Приходько Д.И. были реализованы ценные бумаги, не обращающиеся на организованном рынке ценных бумаг.

В силу п.6 ст. 280 НК РФ в отношении ценных бумаг, не обращающихся на организованном рынке ценных бумаг, для целей налогообложения принимается фактическая цена реализации или иного выбытия данных ценных бумаг при выполнении хотя бы одного из следующих условий:

1) если фактическая цена соответствующей сделки находится в интервале цен по аналогичной (идентичной, однородной) ценной бумаге, зарегистрированной организатором торговли на рынке ценных бумаг на дату совершения сделки или на дату ближайших торгов, состоявшихся до дня совершения соответствующей сделки, если торги по этим ценным бумагам проводились у организатора торговли хотя бы один раз в течение последних 12 месяцев;

2) если отклонение фактической цены соответствующей сделки находится в пределах 20 процентов в сторону повышения или понижения от средневзвешенной цены аналогичной (идентичной, однородной) ценной бумаги, рассчитанной организатором торговли на рынке ценных бумаг в соответствии с установленными им правилами по итогам торгов на дату заключения такой сделки или на дату ближайших торгов, состоявшихся до дня совершения соответствующей сделки, если торги по этим ценным бумагам проводились у организатора торговли хотя бы один раз в течение последних 12 месяцев.

В случае отсутствия информации о результатах торгов по аналогичным (идентичным, однородным) ценным бумагам фактическая цена сделки принимается для целей налогообложения, если указанная цена отличается не более чем на 20 процентов от расчетной цены этой ценной бумаги, которая может быть определена на дату заключения сделки с ценной бумагой с учетом конкретных условий заключенной сделки, особенностей обращения и цены ценной бумаги и иных показателей, информация о которых может служить основанием для такого расчета. В частности, для определения расчетной цены акции может быть использована стоимость чистых активов эмитента, приходящаяся на соответствующую акцию, для определения расчетной цены долговой ценной бумаги может быть использована рыночная величина ставки ссудного процента на соответствующий срок в соответствующей валюте

Иными словами, Налоговый кодекс Российской Федерации предоставляет участникам налоговых правоотношений в случае отсутствия оснований применения фактической цены сделки, рассчитывать налоговые обязательства на основе рыночных цен с использованием установленных Кодексом методов (статья 40, пункт 6 статьи 274 Кодекса).

Однако, факт отклонения цены акции более чем на 20 % от идентичных (однородных) акций налоговым органом не доказан.

В силу п.11 ст. 40 НК РФ при определении и признании рыночной цены товара, работы или услуги используются официальные источники информации о рыночных ценах на товары, работы или услуги и биржевых котировках.

Инспекцией в качестве цены идентичной ценной бумаги зарегистрированной организатором торговли на рынке, использовались архивные данные Интернет-ресурса  RTS-BOARD. В материалы дела представлены распечатки с Интернет сайта, на котором публикуются результаты электронных внебиржевых торгов.

Однако, использованные инспекцией сведения из архива не являются  сведениями, полученными из официальных источников информации. В примечании к полному архиву итогов торгов ценных бумаг, указанному в распечатке с сайта, самим организатором торгов сообщено, что информация о сделках подготовлена в справочных целях с использованием как рыночных, так и прочих видов сделок.

Кроме того, согласно письму ФСФР России от 22.06.2006 г., RTS-Board - это информационная система, предназначенная для индикативного котирования ценных бумаг, не допущенных к торгам в НП «Фондовая биржа «Российская Торговая Система». Котировки по данным ценным бумагам не являются признаваемыми, а расчеты рыночной цены и рыночно капитализации по ним не проводятся.

Суд полагает, что использованные инспекцией сведения носят справочный характер. Предусмотренный же ст.280 НК метод чистых активов применен не был.

С учетом изложенного, выводы инспекции об отклонении уровня цен более чем на 20 %  и о том, что фактическая цена реализованных Приходько Д.И. акций  составила 76 325 797 руб., не подтвержден материалами дела, следовательно, не могут быть основанием для доначисления налога в сумме 6 196 571 руб.

В части доначисления 816 186 рублей установлено, что доверенностью от 25.05.2004 компания GRANGERFORD HOLDING INCORPOATED (л.д. 122-124 прил. 2) уполномочила Приходько Д.И. заключать и подписывать от имени компании договоры купли-продажи акций ОАО «Новошип» и передаточные распоряжения по ним; приобретать от имени компании привилегированные акции ОАО «Новошип» и подписывать от лица компании передаточные распоряжения по ним третьим лицам, вырученные денежные средства направлять на приобретение обыкновенных акций ОАО «Новошип»; производить необходимые платежи, связанные с приобретением о отчуждением акций ОАО «Новошип»; получать на указанные цели от компании под отчет денежные средства, как перечисленные, так и наличным способом и т.д.

В связи с выдачей указанной доверенности на приобретение акций ОАО «Новошип» в октябре-декабре 2004 года компанией GRANGERFORD HOLDING INCORPOATED были перечислены на личные счета Приходько Д.И. в различные банки г. Новороссийска через «Парэкс Банк» г. Рига денежные средства в общей сумме 10 665 000 рублей.

Так 5 321 000 рубля было перечислено на расчетный счет Приходько Д.И., открытый в Новороссийском филиале ООО КБ «Стройкредит», что подтверждено платежными поручениями № 138 от 05.10.2004, № 006 от 20.10.2004, № 026 от 25.10.2004, № 082 от 29.10.2004, № 385 от 02.11.2004, № 931 от 09.11.2004, № 993 от 10.11.2004, № 499 от 29.11.2004, № 561 от 01.12.2004 (л.д. 41-49 прил. 2)

Денежные средства в сумме 5 344 000 рубля были перечислены на расчетный счет Приходько Д.И., открытый в Новороссийском филиале ОАО «Внештогрбанк», что подтверждено платежными поручениями № 419 от 05.10.2004, № 035 от 20.10.2004, № 057 от 25.10.2004, № 681 от 29.10.2004, № 861 от 29.10.2004, № 445 от 02.11.2004, № 836 от 09.11.2004, № 507 от 29.11.2004, № 275 от 30.11.2004, № 750 от 01.12.2004 (л.д. 67, 69, 70-73, 75, 78, 80, 81, 83 прил. 2).

То обстоятельство, что в вышеназванных платежных поручениях основанием платежа указано: «безвозмездная помощь» и «материальная помощь» не свидетельствую о том, что вышеперечисленные средства перечислялись Приходько Д.И. на иные цели, учитывая, что согласно письму компании GRANGERFORD HOLDING INCORPOATED (л.д. 54 прил. 1) указанное назначение платежа считается некорректным переводом воли собственника и все средства, полученные с вышеуказанным назначением платежа являются подотчетом Приходько Д.И., которые следует использовать строго на приобретение акций ОАО «Новошип» и зачислением их на счет компании GRANGERFORD HOLDING INCORPOATED.

Таким образом, от GRANGERFORD HOLDING INCORPOATED Приходько Д.И. на приобретение акций ОАО «Новороссийское морское пароходство» было получено 10 665 000 рубля.

Вместе с тем Приходько Д.И. передал GRANGERFORD HOLDING INCORPOATED акции ОАО «Новороссийское морское пароходство» на сумму 4 386 647 рублей, что подтверждено передаточными распоряжениями от 14.09.2004, справками об операциях проведенных по лицевому счету за периоды: с 10.09.2004 по 31.12.2005, с 10.09.2004 по 14.02.2006, с 10.09.2004 по 31.12.2005, с 10.09.2004 по 31.12.2005, с 10.09.2004 по 31.12.2005 (л.д. 104-105 прил. №1. л.д.120-124 т.3).

Обосновывая доначисление налога, инспекция указала, что Приходько Д.И. не представил доказательств возвращения подотчетных средств GRANGERFORD HOLDING INCORPOATED или использования их по назначению для приобретения акции.

Однако, доказательства того, что денежные средства в сумме 6 278 353 рублей (10 665 000-4 386 647) являются доходом Приходько Д.И. инспекцией не представлено.

Указанные средства не являются материальной выгодой, в смысле ст.212, п. ст.210 НК РФ. Возможные источники материальной выгоды для целей налогообложения НДФЛ определены в ст.212 НК РФ, невозврат денежных средств в указанной статье в качестве основания для исчисления материальной выгоды не предусмотрен.

Кроме того, из материалов дела следует, что деньги поступили Приходько Д.И. в 2004 г., решение инспекции было принято в 2006 г., иными словами, на момент вынесения решения общество еще не утратило возможность взыскания указанных денежных средств. Таким образом, в 2004 г. у предпринимателя еще не возник объект налогообложения, следовательно, решение инспекции в части доначисления налога на доходы не соответствует нормам НК РФ.

При оценке факта наличия у Приходько трудовых отношений с компанией GRANGERFORD HOLDING INCORPOATED суд принимает во внимание, что  в материалы дела представлено постановление от 01.04.2006 г. об отказе в возбуждении уголовного дела по ч.2 ст.198 УК РФ по основаниям п.2 ст.24 УПК РФ, за отсутствием в  деянии состава преступления.

В части доначисления 2071 рублей на доход от сделок с недвижимостью акт выездной налоговой проверки и  решение от 17.11.2006 № 197 дф4 (лист 6 решения) мотивировано следующим.

Проверкой было установлено, что всего в 2004 году Приходько Д.И. получил право собственности на три объекта недвижимости на общую сумму 1 822 070 рублей.

При этом по договорам купли-продажи квартиры от 13.08.2004 и от 15.10.2004 (л.д. 137-140 т. 2) Приходько Д.И. было реализовано два объекта недвижимости: квартира № 37, находящаяся в г. Новороссийске по ул. Куникова д. 21, и нежилое помещение № 2 литер «А», находящееся по адресу г. Новороссийск ул. Куникова д. 21. Общая сумма реализации составила 1 838 000 рублей.

Инспекция пришла к выводу, что доход предпринимателя от сделок с недвижимостью в 2004 году составил 15 930 рублей (1 838 000-1 822 070), а сумма налога на доходы физических лиц по данному эпизоду – 2 071 рубль.

В соответствии с пунктом 1 статьи 209 Налогового кодекса Российской Федерации объектом обложения налогом на доходы физических лиц признается доход, полученный налогоплательщиками - физическими лицами, являющимися налоговыми резидентами Российской Федерации, от источников в Российской Федерации и (или) от источников за пределами Российской Федерации.

Согласно статье 210 Налогового кодекса Российской Федерации при определении налоговой базы по налогу на доходы физических лиц учитываются все доходы налогоплательщика, полученные им как в денежной, так и в натуральной формах, или право на распоряжение которыми у него возникло, а также доходы в виде материальной выгоды. Налоговая база определяется как денежное выражение таких доходов, подлежащих налогообложению, уменьшенных на сумму налоговых вычетов, предусмотренных статьями 218 - 221 Кодекса.

Дата фактического получения дохода определяется как день:

1) выплаты дохода, в том числе перечисления дохода на счета налогоплательщика в банках либо по его поручению на счета третьих лиц - при получении доходов в денежной форме;

2) передачи доходов в натуральной форме - при получении доходов в натуральной форме;

3) уплаты налогоплательщиком процентов по полученным заемным (кредитным) средствам, приобретения товаров (работ, услуг), приобретения ценных бумаг - при получении доходов в