Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.05.2009 по делу n А32-21556/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-21556/2008-55/318

07 мая 2009 г.                                                                                      15АП-1469/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 24 апреля 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 07 мая 2009 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судья Ильиной М.В.,

судей Ломидзе О.Г., Малыхиной М.Н.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи

Решетниковым Р.А.,

при участии:

от истцов: Лапченко Я.А. по доверенности от 13.05.2008 серии 23 АВ № 146875 от Затула В.А., по доверенности от 13.05.2008 серии 23 АВ № 146869 от Затула А.В., Затула А.В. (паспорт)

ООО «Феникс-2008» - Чекиря Л.Н. по доверенности от 13.10.2008,

от ответчика: Сердюкова В.Н. по доверенности от 16.09.2008.

свидетелей: Швачий А.А. (паспорт), Саркисяна А.П. (паспорт),

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу закрытого акционерного общества «Сочиторгтехника»

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 29.01.2009 по делу № А32-21556/2008-55/318

по иску Затула Валерия Алексеевича, г.Сочи

Затула Алексея Валерьевича, г.Сочи

общества с ограниченной ответственностью «Феникс-2008» г.Сочи

к закрытому акционерному обществу «Сочиторгтехника», г.Сочи

о признании недействительными решений годового общего собрания акционеров от 07.10.2008,

принятое в составе судьи Улько Е.В.,

УСТАНОВИЛ:

Затула Валерий Алексеевич, Затула Алексей Валерьевич, общество с ограниченной ответственностью «Феникс-2008» обратились в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к закрытому акционерному обществу «Сочиторгтехника» о признании недействительными решений годового общего собрания акционеров ЗАО «Сочиторгтехника» от 07.10.2008г.

Исковые требования мотивированы тем, что истцы являются акционерами ЗАО «Сочиторгтехника», в совокупности истцам принадлежат 1279 акций, что составляет 14,21 % в уставном капитале общества. Истцы не принимали участия в оспариваемом собрании, поскольку в нарушение п.п.1,3 ст. 52 Федерального закона «Об акционерных обществах» общество не уведомило истцов о проведении оспариваемого собрания, не направило для ознакомления информацию (материалы) к собранию. В соответствии с п.24 Постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 18.11.2003г. №19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах» данные нарушения являются существенными.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 29.01.2009г. исковые требования удовлетворены. Оценив представленные показания старшего инспектора отдела кадров ЗАО «Сочиторгтехника» Виноградовой М.Р., осуществлявшей рассылку уведомлений о проведении оспариваемого собрания,  и протоколы о вскрытии конвертов нотариуса Сочинского нотариального округа Федина А.А. от 07.10.2008г., суд пришел к выводу о том, что истцы не были извещены о дате и месте проведения годового собрания. Кроме того, суд установил, что решение об определении цены размещения ценных бумаг принято составом совета директоров ЗАО «Сочиторгтехника», полномочия которого истекли.

ЗАО «Сочиторгтехника» обжаловало решение Арбитражного суда Краснодарского края от 29.01.2009г. в установленном гл. 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации порядке. Ответчик указал, что протоколы о вскрытии, осмотре и исследовании конвертов от 07.10.2008г. являются недопустимыми доказательствами, поскольку получены с нарушением ст. 103 Основ законодательства о нотариате и п.45 Приказа Минюста РФ от 15.03.2000 №91 «Об утверждении методических рекомендаций по совершению отдельных видов нотариальных действий нотариусами Российской Федерации». Вскрытие конвертов произведено без извещения и участия заинтересованного лица – отправителя конвертов. Суд, не приняв во внимание свидетельстве показания Виноградовой М.Р., нарушил требования п.1 ч.4 ст.170, ч.2 ст.71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Учитывая, что акционеру Уварову Е.В. принадлежит 81% акций, истцы, обладающие 14,5 % акций, не могли повлиять на результаты голосования. Общество не было заинтересовано в рассылке чистых листов бумаги. Общество разослало акционерам уведомления о проведении собрания 12.09.2008г., однако вскрытие конвертов произведено в 16 час. 07.10.2008г. Следовательно, истцы не желали знать о собрании, что свидетельствует об их недобросовестном поведении. Решение совета директоров об определении цены размещаемых акций в рамках настоящего дела не оспаривалось, права истцов не нарушило.

В отзыве на апелляционную жалобу истцы указали, что решение суда считают законным и обоснованным, апелляционную жалобу не подлежащей удовлетворению. Указали, что доводы ответчика о получении протоколов с нарушением законодательства несостоятельны. Правилами ч.3 ст. 64 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации запрещено использовать доказательства, полученные с нарушением закона, в частности: ст.309 УК РФ «Подкуп или принуждение к даче показаний или к уклонению от дачи показаний либо к неправильному переводу»; ст. 303 УК РФ «Фальсификация доказательств»; ст. 51 Конституции Российской Федерации (никто не обязан свидетельствовать против самого себя, близких родственников и т.д.). Действия нотариуса ответчиком не оспорены. Почтовая корреспонденция, направленная ответчиком 12.09.2008г. получена истцами 04.10.2008г., что подтверждается почтовыми уведомлениями, вскрытие конвертов в порядке ст. 102 Основ законодательства о нотариате произведено 07.10.2008г. Совет директоров ЗАО «Сочиторгтехника», полномочия которого истекли 30.06.2008г., не был уполномочен 09.09.2008г. принимать  решения не относящиеся к подготовке, созыву и проведению собрания. На оспариваемом общем годовом собрании акционеров ЗАО «Сочиторгтехника»  был поставлен на голосование вопрос об увеличении уставного капитала путем размещения 4995000 дополнительных акций, цена которых установлена неуполномоченным органом.

В судебном заседании представитель ответчика апелляционную жалобу поддержал, просил отменить решение суда, в иске отказать.

Представители истцов  апелляционную жалобу не признали по основаниям, изложенным в отзыве, пояснили, что законность оформления действий по вскрытию конвертов может пояснить нотариус.

Опрошенные в судебном заседании свидетели Швачий Александр Александрович и Саркисян Ашот Паруйрович пояснили, что были приглашены на вскрытие конвертов нотариусом, который поочередно вскрывал конверты и доставал из них чистые листы. В каждом конверте было по одному чистому листу. Свидетели лично целостность конвертов не проверяли, но визуально, конверты ранее не были вскрыты. Всего нотариусом было вскрыто 4-6 конвертов. Нотариус, истцы и их представители, присутствующие в зале судебного заседания, свидетелям не были знакомы на момент вскрытия конвертов.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзывов на нее, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, Затула В.А., Затула А.В. и ООО «Феникс 2008» являются акционерами ЗАО «Сочиторгтехника», что подтверждается реестром акционеров ЗАО «Сочиторгтехника» по состоянию на 15.08.2008 (т.1л.д.15-17). В совокупности истцам принадлежит 1279 акций, что составляет 14,21 % голосующих акций ЗАО «Сочиторгтехника».

На заседании совета директоров ЗАО «Сочиторгтехника» от 09.09.2008 (протокол № 2/1 от 09.09.2008, т.1 л.д.210-225) были приняты следующие решения:

1 – созвать годовое общее собрание акционеров ЗАО «Сочиторгтехника» без предварительного направления бюллетеней для голосования 07.10.2008, начало регистрации в 09 час. 00 мин.;

2 – утвердить повестку дня общего собрания акционеров от 07.10.2008 в следующей редакции: определение порядка ведения собрания; утверждение годового отчета ЗАО «Сочиторгтехника» за 2007 год; утверждение годовой бухгалтерской отчетности ЗАО «Сочиторгтехника», в том числе отчетов о прибылях и убытках (счетов прибылей и убытков), а также распределения прибыли, в том числе выплата (объявление) дивидендов и убытков общества по результатам 2007 финансового года; определение количества, номинальной стоимости, категории (типа) объявленных акций и прав, предоставляемых этими акциями; определение количественного состава Совета директоров общества; утверждение устава ЗАО «Сочиторгтехника» в новой редакции; избрание членов совета директоров ЗАО «Сочиторгтехника»; избрание членов ревизионной комиссии (ревизора) ЗАО «Сочиторгтехника»; избрание членов счетной комиссии ЗАО «Сочиторгтехника»; увеличение уставного   капитала ЗАО «Сочиторгтехника» путем размещения дополнительных акций;

3 – определить датой составления списка лиц, имеющих право на участие в годовом общем собрании акционеров 10.09.2008 и направить запрос о предоставлении списка лиц, имеющих право на участие в годовом общем собрании акционеров на указанную дату держателю реестра акционеров общества – ОАО «Независимый регистратор Южного федерального округа»;

4 – рекомендовать годовому общему собранию акционеров определить:

1) количество обыкновенных именных акций общества: 10000000 штук,

2) номинальную стоимость объявленных акций общества 1 рубль,

3)объявленные обыкновенные именные акции общества предоставляют тот же объем прав, что и ранее размещенные обыкновенные именные акции общества;

5 – определить цену размещения каждой обыкновенной акции – 1 рубль;

6 – рекомендовать годовому общему собранию рассмотреть указанный в протоколе № 2/1 собрания директоров порядок и условия увеличения уставного капитала ЗАО «Сочиторгтехника» путем выпуска дополнительных обыкновенных акций, условия и порядок их размещения;

7 – утвердить форму сообщения о проведении годового собрания акционерам, направить каждому лицу, указанному в списке лиц, имеющих право на участие в собрании акционеров заказным письмом, в сроки, установленные Федеральным законом «Об акционерных обществах

8 – утвердить перечень информации (материалов), предоставляемой акционерам при подготовке к проведению годового общего собрания акционеров и порядке ее предоставления;

9 -  рекомендовать общему собранию направить всю прибыль общества на пополнение оборотных средств общества. Дивиденды не выплачивать;

10 – утвердить следующих кандидатов в совет директоров общества: Карпов Е.А., Левенцов Р.А., Ежелов Н.Ю., Виноградова М.Р., Затула А.В.;

11 - утвердить следующих кандидатов в ревизионную комиссию: Егоркин А.А., Перфильев О.Г., Кирилову Н.Б.;

12 - утвердить следующих кандидатов в счетную комиссию: Парманов В.В., Кузиков В.М., Агалаков Д.А.;

13 – утвердить форму и текст бюллетеней для голосования на годовом общем собрании акционеров общества.

07 октября 2008 года ЗАО «Сочиторгтехника» провело годовое общее собрание акционеров, оформленное протоколом № 1 с повесткой дня, утвержденной советом директоров 09.09.2008 (т.1 л.д. 170-183).

По итогам голосования общим собранием ЗАО «Сочиторгтехника» от 07.10.2008 были приняты следующие решения: 1 – определить порядок ведения общего собрания акционеров (т.1,л.д.19); 2 – утвердить годовой отчет ЗАО «Сочиторгтехника» за 2007 год; 3 – утвердить годовую бухгалтерскую отчетность ЗАО «Сочиторгтехника», отчеты о прибылях и убытках общества (счета прибылей и убытков). Дивиденды по итогам 2007 года не выплачивать, направить всю чистую прибыль по итогам 2007 финансового года в сумме 371 тыс. руб. на пополнение оборотных средств, развитие производства, на социальные и иные нужды предприятия; 4 - определить: 1) количество обыкновенных именных акций общества: 10000000 штук, 2) номинальную стоимость объявленных акций общества 1 рубль, 3) объявленные обыкновенные именные акции общества предоставляют тот же объем прав, что и ранее размещенные обыкновенные именные акции общества; 5 – определить количественный состав совета директоров общества в количестве 5 человек; 6 - утвердить устав ЗАО «Сочиторгтехника» в новой редакции; 7 – избрать членами совета директоров общества Севастьянова А.Г., Карпова Е.А., Левенцова Р.А., Ежелова Н.Ю., Виноградову М.Р.; 8 - избрать ревизором ЗАО «Сочиторгтехника» Егоркина А.А.; 9 – избрать членами счетной комиссии общества следующих лиц Парманова В.В., Кузикова В.М. Агалакова Д.А.; 10 – увеличить уставный капитал общества путем выпуска 4995000 дополнительных обыкновенных акций номинальной стоимостью один рубль каждая, способ размещения ценных бумаг изложен в протоколе общего собрания акционеров.

Полагая, что общее собрание ЗАО «Сочиторгтехника» от 07.10.2008 было проведено с нарушением требований Федерального закона «Об акционерных обществах» устава общества, истцы обратилась в суд с настоящими требованиями.

В соответствии с пунктом 7 статьи 49 Федерального закона «Об акционерных обществах» акционер вправе обжаловать в суд решение, принятое общим собранием акционеров с нарушением требований названного Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае, если он не принимал участия в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения и указанным решением нарушены его права и законные интересы. Суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование данного акционера не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинения убытков данному акционеру.

В пункте 24 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.11.2003 № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах» арбитражным судам разъяснено, что иск о признании решения общего собрания недействительным подлежит удовлетворению, если допущенные нарушения требований закона, иных правовых актов или устава общества ущемляют права и законные интересы акционера, голосовавшего против этого решения или не участвовавшего в общем собрании акционеров.

К нарушениям Федерального закона «Об акционерных обществах»,