Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.09.2011 по делу n А61-2225/10. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

о недействительности документов, об отсутствии подлинных документов, на основании которых инспекцией вынесено решение от 23.08.2010 №35.

Данные документы не приобщены к материалам дела в связи с тем, что копии документов имеются в материалах дела.

На основании изложенного не правомерным является довод апелляционной жалобы о том, что акт выездной налоговой проверки, на основании которого вынесено решение от 23.08.2010 № 35 составлен с нарушением формы, утвержденной приказом Федеральной налоговой службы от 25.12.2006 № САЭ-3-06/892@. Весь акт основан на данных, отраженных в справках к ТТН, копии которых представили не имеющие отношения к обществу организации.

В соответствии с подпунктами 3, 8 пункта 1 статьи 23 Кодекса налогоплательщики обязаны вести в установленном порядке учет своих доходов (расходов) и объектов налогообложения; представлять налоговым органам и их должностным лицам в случаях, предусмотренных Кодексом, документы, необходимые для исчисления и уплаты налогов; не препятствовать законной деятельности должностных лиц налоговых органов при исполнении ими своих служебных обязанностей; предоставлять налоговому органу необходимую информацию и документы в случаях и порядке, предусмотренных Кодексом. Это гарантирует налогоплательщику начисление налогов в том размере, в котором они подлежат начислению в соответствии с действующим налоговым законодательством. Отсутствие документов, необходимых для исчисления и уплаты налогов, не может повлечь для общества освобождение от налогообложения.

В силу подпункта 3 пункта 1 статьи 181 Налогового кодекса РФ алкогольная продукция (спирт питьевой, водка, ликеро-водочные изделия, коньяки, вино и иная пищевая продукция с объемной долей этилового спирта более 1,5 процента, за исключением виноматериалов) признается подакцизным товаром.

В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 182 Налогового кодекса РФ объектом налогообложения акцизами признаются операции по реализации на территории Российской Федерации лицами произведенных ими подакцизных товаров, в связи с чем настоящей проверкой начисляется акциз именно на выявленную в ходе проведения контрольных мероприятий, неотраженную в учете реализованную продукцию (водку).

Передача прав собственности на подакцизные товары одним лицом другому лицу на возмездной и (или) безвозмездной основе, а также использование их при натуральной оплате признаются реализацией подакцизных товаров.

В соответствии со статьей 179 Налогового кодекса РФ общество является налогоплательщиком акцизов на алкогольную продукцию с объемной долей этилового спирта свыше 25% (водка). При исчислении акциза на данный вид подакцизного товара применяются ставки на основании пункта 1 статьи 193 Налогового кодекса РФ.

Согласно пункту 1 статьи 194 Налогового кодекса РФ сумма акциза по подакцизным товарам, в отношении которых установлены твердые налоговые ставки, исчисляется как произведение соответствующей налоговой ставки и налоговой базы, исчисленной в соответствии со статьями 187 - 191 Налогового кодекса РФ.

Сумма акциза, подлежащая уплате, определялась по итогам каждого налогового периода, в соответствии со статьей 194 Налогового кодекса РФ, уменьшенная на налоговые вычеты (статья 200 Налогового кодекса РФ). В проверяемом периоде общество, в соответствии со статьей 183 Налогового кодекса РФ, от налогообложения не освобождалось.

Налоговым органом были получены ответы с приложением заверенных копий документов, подтверждающих фактические поставки ООО «Альфа» алкогольной продукции за 1 полугодие 2009, не отраженные в учете налогообложения общества, а именно:

- по отгрузке обществом в адрес ООО «Амира» в количестве 353483,3 дал.;

- по отгрузке обществом в адрес ООО «Алко-Асс» в количестве 534 дал.;

- по отгрузке обществом в адрес ООО «Транзит» в количестве 30743 дал.;

- по отгрузке обществом в адрес ООО «Регион-50» в количестве 10688 дал.

Из представленных суду материалов: деклараций об объемах производства, оборота и использования этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, книг продаж общества, счетов-фактур, выставленных обществу, ТТН, справок к ТТН, следует, что обществом задекларирована и включена в реализацию продажа алкогольной продукции в объеме 30166 дал., заявленный доход от реализации за проверяемый период составил 9865849 рублей.

Судом первой инстанции установлено, что обществом фактически осуществлена реализация алкогольной продукции в следующем объеме: в адрес ООО «Амира» всего отгружено алкогольной продукции 353483.3 дал. По бухгалтерским документам (бухгалтерским счетам, книге продаж) отражены счета-фактуры и ТТН, выставленные ООО «Амира» 24771 дал.

Налоговым органом установлено и судом первой инстанции проверено несоответствие в нумерации счетов-фактур, дат, расхождение в количестве алкогольной продукции, отраженной в учете предприятия и фактически переданной в адрес ООО «Амира».

В нарушение положений статей 182, 187, 195 Налогового кодекса РФ обществом не отражена в целях учета налогообложения выпущенная продукция в объеме 353483,3 дал., в дальнейшем реализованная по цепочке предприятий (ООО «Амира», ООО «Альфа»-оптовик)

На основании пункта 2 статьи 195 Налогового кодекса РФ объект налогообложения акцизом у производителя алкогольной продукции возникает в момент отгрузки. При реализации (передаче) подакцизных товаров (в том числе и через посредников) датой их отгрузки (передачи) следует считать дату первого по времени составления первичного документа, оформленного на покупателя (заказчика) или перевозчика (организацию связи) этих товаров. Всего установлена отгрузка в адрес фирм-оптовиков продукции, произведенной ООО «Альфа» в объеме 353483, 3 дал, а именно - ООО «Амира» 353483,3 дал.

По данному эпизоду обществу был доначислен акциз в сумме 270061241 руб. (353483,3 дал. *10=3534833 литр; расчетная ставка 191*40/100= 76,4; 3534833 л. * 76,4= 270061241 руб.)

Не обоснованным является довод общества о том, что копии документов, полученные из ДЭБ при МВД РФ, свидетельствующие о поставке продукции ООО «СибАлко», «Амира», не подтверждают факт производства и реализации обществом указанной продукции, так как справки к ТТН подписаны не должностными лицами общества.

Судом первой инстанции исследованы сертификаты, товарные накладные, счета-фактуры, удостоверения о качестве с указанием номера и даты розлива, указанием наименования водки, указанием организации-изготовителя, даты розлива, количества бутылок и их вместимость, количества транспортных мест; на всех документах имеются печати ООО «Альфа» и подписи должностных лиц предприятия.

Также судом первой инстанции исследованы, а судом апелляционной инстанции проверены действительность справок к ТТН, которыми подтверждается производство и реализация спорной алкогольной продукции.

Экспертное заключение №60 от 17.02.2011 ЭКЦ МВД РСО-Алания составлялось на основании копий документов.

Из заключения эксперта следует, что сделать категорический вывод о том, что подписи от имени Доева Д.А. выполнены им или другим лицом не представляется возможным, в связи с чем результаты экспертизы не могут приниматься как подтверждающие или опровергающие доказательства.                  Доев Д.А. в судебном заседании суда первой инстанции 04.02.2011 не пояснил, когда и какие документы от имени генерального директора общества он подписывал, а также какой конкретной предпринимательской деятельностью занимался.

Обществом 01.04.2008 на основании заявления №1 от 26.03.2008 были получены федеральные специальные марки в количестве 38000000 штук с надписью «Алкогольная продукция свыше 25%».

Общество в срок, указанный в обязательстве об использовании федеральных специальных марок в соответствии с их назначением, 25.12.2009 представило в УФНС по РСО-Алания отчет об использовании выданных федеральных специальных марок за период с 01.04.2008 по 25.12.2009.

Из указанного количества согласно отчетам и декларациям общества в проверяемом периоде им было использовано (нанесено и отгружено) 1404773 штук на сумму 45467931 руб., 36595227 штук марок уничтожено, с суммы реализации указанной продукции начислены и уплачены в бюджет налоги.

Общество представило в УФНС по РСО - Алания письмо №014031 от 25.12.2009, отчет об использовании федеральных специальных марок (далее – ФСМ) от 25.12.2009, акт о пожаре от 24.12.2009, копию договора ответственного хранения от 20.07.2009, акты приема-передачи №1, 2 от 20.07.2009, протокол обыска (выемки) от 23.07.2009, акт обследования помещения от 25.12.2009.

Из доводов общества следует, что в результате пожара, происшедшего 24.12.2009 в металлическом вагончике, расположенном по адресу: РСО-Алания, Правобережный район, г. Беслан, ул. Окружная, были уничтожены ФСМ, переданные обществом 20.07.2009 и 24.07.2009 на ответственное хранение генеральному директору общества Адырхаеву А.Р.

Постановлением от 28.12.2009 обществу было отказано в возбуждении уголовного дела, в виду отсутствия в деянии состава преступления, предусмотренного ст. 168 Уголовного кодекса РФ (уведомление от 30.12.2009).

Таким образом, обществом не было использовано 36595227 штук ФСМ.

В ходе выездной налоговой проверки были получены письма из Следственного Комитета при МВД России (исх. №№ 08-13-04711, 17/15833, 17/01-17558) с номерами ФСМ, нанесенных на алкогольную продукцию (водку), изъятую в ходе проведения следственных действий по расследуемому уголовному делу № 311577, в ходе расследования которого установлены обстоятельства, свидетельствующие о том, что ФСМ в количестве 36595227 штук не сгорели во время пожара, а находились в незаконном обороте.

Также Следственным Комитетом при МВД России сообщалось, что в ходе обыска в помещениях ООО «Возрождение», имеющем смежную территорию с обществом было обнаружено и изъято: нелегальная линия по розливу алкогольной продукции, незаконно хранящиеся ФСМ, отштрихкодированные обществом, а также ФСМ без штрихкода.

Согласно полученной информации налоговым органом установлено, что кроме отгрузки, указанной обществом в «Декларациях об объемах поставки этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции», в проверяемом периоде на территории Российской Федерации было отгружено продукции производства ООО «Альфа» в количестве 13510792 бутылок на сумму 502823358 руб.

По объему продукции разница составляет 1133236шт. (567155л.). По указанной продукции дополнительно начислен акциз в сумме 40361159 руб. (за 1-е полугодие 2009 года - 10922373 руб.).

Оставшееся количество ФСМ составляет 21951199 штук (12862700л.).

Судом первой инстанции были затребованы из Следственного Комитета МВД России заверенные копии заключений криминалистических судебных экспертиз, в ходе которых установлено, что изъятые ФСМ с разрядом 010, выданные в апреле 2008 ООО «Альфа», изготовлены предприятиями ФГУП «Гознак», поддельных ФСМ не выявлено. Также следственными органами установлены факты поставки находящейся в незаконном обороте алкогольной продукции, произведенной ООО «Альфа», в адрес ООО «СибАлко» с указанием номеров ФСМ, которыми маркирована названная продукция. Из перечня указанных номеров установлено, что фактически использованные ООО «Альфа» ФСМ согласно информации общества числятся, как уничтоженные в ходе пожара.

Кроме того, в ходе проведения Следственным Комитетом оперативных мероприятий в иных объектах также была обнаружена и изъята маркированная ФСМ алкогольная продукция производства ООО «Альфа».

По правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса РФ суд первой инстанции правомерно отклонил представленные обществом доказательства уничтожения ФСМ во время пожара 25.12.2009, как имеющие неустранимые пороки. В частности результатами судебных экспертиз, подтверждающими факт нанесения на алкогольную продукцию ООО Альфа» ФСМ, которые значатся как сгоревшие во время пожара. Данный вывод соответствует фактическим обстоятельствам дела, подтвержден постановлением суда кассационной инстанции по делу А61-550/2010 и не подлежит переоценке доказательств.

Все вышеприведенные факты свидетельствуют, что ФСМ в количестве 36595227 штук, принадлежащие ООО «Альфа», не сгорели во время пожара, а находились в незаконном обороте.

Обществом в учете отражено использование ФСМ в количестве 1404773 штук; по информации (контрольные мероприятия) от покупателей общества количество ФСМ составило 13510792шт.; количество ФСМ по данным Объемных деклараций покупателей общества, представленных из налоговых органов России по ЦОД, составило 1133236штук.

Разница в количестве ФСМ, нанесенных обществом на произведенную и

отгруженную потребителем алкогольную продукцию, с учетом выявленной и

подтвержденной регионами отгрузки, составляет 21951199 шт. (38000000 - 1404773- 13510792-1133236).

Указанное количество марок было использовано обществом для маркировки алкогольной продукции, находящейся в незаконном обороте, в том числе по емкостям - 12862700 литров.

Налоговым органом на основании статьи 193 Налогового кодекса РФ дополнительно начислена сумма акциза в бюджет РФ, при условии полного целевого использования обществом всего количества полученных ФСМ по продукции в объеме 12862700 л. с содержанием этилового спирта 40% по каждому виду емкости, всего - 982710280 руб.

В соответствии со статьей 143 Налогового кодекса РФ общество является плательщиком налога на добавленную стоимость.

В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 146 Налогового кодекса РФ объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость признаются операции по реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.

 В целях настоящей главы передача права собственности на товары, результаты выполненных работ, оказание услуг на безвозмездной основе признается реализацией товаров (работ, услуг).

В пункте 1 статьи 166 Кодекса предусмотрен порядок исчисления налога на добавленную стоимость, исходя из которого сумма налога при определении налоговой базы на основании статей 154 - 159 и 162 Кодекса исчисляется как соответствующая налоговой ставке процентная доля налоговой базы, а при раздельном учете - как сумма налога, полученная в результате сложения сумм налогов, исчисляемых отдельно как соответствующие налоговым ставкам процентные доли соответствующих налоговых баз.

В соответствии с пунктом 1 статьи 167 Налогового кодекса РФ моментом определения налоговой базы по налогу на добавленную стоимость является наиболее ранняя из следующих дат:

- день отгрузки (передачи) товаров (работ, услуг), имущественных прав;

- день оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав.

В проверяемом периоде общество