Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.12.2011 по делу n А15-600/2011. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда в части и принять новый с/а

юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, признается исключительное право,  удостоверяемое свидетельством на товарный знак. Основное предназначение товарного знака - обеспечение потенциальному покупателю возможности отличить маркированный товар одного производителя среди аналогичных товаров другого производителя.

Согласно пункту 1 статьи 1484 ГК РФ лицу, на имя которого зарегистрирован товарный знак (правообладателю), принадлежит исключительное право использования товарного знака в соответствии со статьей 1229 Кодекса любым не противоречащим закону способом (исключительное право на товарный знак), в том числе способами, указанными в пункте 2 названной статьи. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на товарный знак.

Содержание исключительного права на товарный знак составляет возможность правообладателя использовать его любыми, не противоречащими закону, способами, примерный перечень которых предусмотрен в п. 2 ст. 1484 ГК РФ.

Пунктом 3 статьи 1484 ГК РФ предусмотрено, что никто не вправе использовать без разрешения правообладателя сходные с его товарным знаком обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, если в результате такого использования возникнет вероятность смешения.

По смыслу названной нормы предусмотренная законом ответственность может наступить в случае, если действия нарушителя могут повлечь возможность неправильного субъективного восприятия в сознании покупателя в отношении информации об изготовителе продукции или товаре.

В силу статьи 1515 ГК РФ товары, этикетки, упаковки товаров, на которых незаконно размещены товарный знак или сходное с ним до степени смешения обозначение, являются контрафактными. Правообладатель вправе требовать изъятия из оборота и уничтожения за счет нарушителя контрафактных товаров, этикеток, упаковок товаров, на которых размещены незаконно используемый товарный знак или сходное с ним до степени смешения обозначение. В тех случаях, когда введение таких товаров в оборот необходимо в общественных интересах, правообладатель вправе требовать удаления за счет нарушителя с контрафактных товаров, этикеток, упаковок товаров незаконно используемого товарного знака или сходного с ним до степени смешения обозначения.

Удовлетворяя исковые требования в части признания масла производства фирмы контрафактным товаром, суд первой инстанции взял за основу заключение специалиста патентного поверенного РФ Найдерова Ю.В., которым установлено, что упаковка товара «масло сливочное традиционное» производства ООО «Фермерское хозяйство «Фирма Сатурн» является сходной до степени смешения с упаковкой товара «масло коровье сливочное» производства ЗАО «Озерецкий молочный комбинат».

   Между тем, в материалы дела представлено заключение ООО «Патентно-правовая фирма «ЮС» от 11.05.2011 исх. № 04150 (т. 3 л.д. 55-65), которым установлено отсутствие сходства до степени смешения этикеток № 1 и № 2, используемых на товаре ООО «Фирма Сатурн», с товарными знаками №№ 421541, 419881, 393550, правообладателем которых является ЗАО «Озерецкий молочный комбинат».

   Суд апелляционной инстанции считает, что указанное заключение соответствует требованиям, предъявляемым к доказательствам данного вида (с. 86 АПК РФ).

   Так, обозначение, используемое ООО «Фирма Сатурн» на этикетке  № 1 (цветная фотография развертки упаковки масла Сливочного традиционного производства ООО «Фирма Сатурн» т. 3 л.д. 64) – развертке упаковки, представляет собой прямоугольник синего цвета, в центральной (передней) части которого  выполнен крупным шрифтом печатными заглавными буквами русского алфавита красным цветом с желтой окантовкой словесный элемент «СЛИВОЧНОЕ», под которым более мелким шрифтом выполнен словесный элемент «традиционное», также в красном цвете с желтой окантовкой. Над словесным элементом «СЛИВОЧНОЕ» желтым цветом письменными буквами выполнен словесный элемент «масло», над которым расположен изобразительный элемент в виде горизонтально ориентированного овала с желтой окантовкой. В овале выполнено стилизованное изображение зеленого луга с цветами и виднеющимися вдали зелеными холмами и синего неба с облаками. На лугу выполнено стилизованное изображение пасущейся коровы черно-белой масти. На частях упаковки, соответствующих боковым и задней частям упаковки брикета масла,    расположены аналогичные надписи «масло сливочное», штрих-коды, сведения о составе масла, его производителе, ГОСЬе, объеме-200 г.

Доминирующими элементами этикетки № 1 являются слова «СЛИВОЧНОЕ», ввиду выполнения крупными буквами красного цвета и центрального пространственного положения. Изобразительный элемент, в виде овала с изображением пасущейся коровы, не играет существенной роли в индивидуализации товара, так как для данного вида товара (масла сливочного) не является оригинальным, указывает на вид и происхождение товара (из сливок, полученных из коровьего молока), и часто используется на этикетках сливочного масла, т.е. не обладает уличительной способностью.

Обозначение, используемое ООО «Фирма Сатурн» на этикетке № 2 (цветная фотография развертки упаковки масла Сливочного Вологодского производства ООО «Фирма Сатурн» т. 3 л.д.65) - развертке упаковки, представляет собой прямоугольник синего цвета, в центральной (передней) части которого выполнен крупным шрифтом печатными заглавными буквами русского алфавита красным цветом с желтой окантовкой словесный элемент «ВОЛОГОДСКОЕ», над которым более мелким шрифтом выполнены желтым цветом словесные элементы «масло сливочное». Над этими словесными элементами расположен изобразительный элемент в виде горизонтально ориентированного овала с желтой окантовкой. В овале выполнено стилизованное изображение зеленого луга с цветами и виднеющимися вдали зелеными холмами и синего неба с облаками. На лугу выполнено стилизованное изображение коровы черно-белой масти с поднятой головой. На частях упаковки, соответствующих боковым и задней частям упаковки брикета масла, расположены аналогичные надписи «масло сливочное ВОЛОГОДСКОЕ», штрих-коды,    сведения о составе масла, его производителе, ГОСТе, объеме – 200 г.

Доминирующими элементами этикетки № 2 являются слова «ВОЛОГОДСКОЕ», ввиду выполнения крупными буквами красного цвета и центрального пространственного положения.  Изобразительный элемент в виде овала с изображением коровы не играет существенной роли в индивидуализации товара, так как для данного вида товара (масла сливочного) не является оригинальным, указывает на вид и происхождение товара (из сливок, полученных из коровьего молока), и часто используется на этикетках сливочного масла, то есть не обладает различительной способностью.

Таким образом, анализу на тождество и сходство с товарным знаком № 421541 на уставленных этикетках № 1 и № 2 подлежат доминирующие словесные элементы «СЛИВОЧНОЕ» и «ВОЛОГОДСКОЕ».

Товарный знак № 421541, с приоритетом от 26.02.2009, является комбинированным, представляет собой прямоугольную этикетку  темно-синего цвета, содержит словесный элемент «ОЗЕРЕЦКОЕ», выполненный крупным шрифтом печатными заглавными буквами русского алфавита красного цвета с белой окантовкой, и расположенный на темно-синем фоне этикетки. Над словесным элементом выполнены более мелким шрифтом словесные элементы «масло сливочное». В верхней части этикетки, в горизонтально ориентированном овале, с белой окантовкой, выполнено стилизованное изображение пасущейся на зеленом лугу коровы черно-белой масти, на заднем фоне  стилизованное изображение неба в синем и голубом тонах. В правой верхней части этикетки выполнена на белом фоне надпись «молочный продукт», при этом слово «молочный выполнено в красном цвете, а слово «продукт - в синем. Товарный знак зарегистрирован в отношении товара 29 класса МКТУ - масло сливочное; на имя ЗАО «Озерецкий молочный комбинат» и охраняется в белом, черном, темно-синем, синем, голубом, зеленом, светло-зеленом, желтом, красном цветовом сочетании.

Анализ вышеуказанного товарного знака показывает, что доминирующее положение в нем занимает  словесный   элемент   «ОЗЕРЕЦКОЕ»,   поскольку   акцентирует  на  себе   внимание потребителя, ввиду центрального пространственного положения, способствует индивидуализации товара, по сравнению с изобразительными элементами (пасущаяся на лугу корова), утратившими различительную способность, ввиду отсутствия оригинальности и частого использования в различных обозначениях для сливочного масла. При этом указание слова «ОЗЕРЕЦКОЕ» в качестве неохраняемого не исключает его существенного влияния на формирование общего зрительного впечатления при восприятии этикетки потребителем.

С учетом изложенного, анализ на тождество и сходство комбинированных обозначений, используемых на этикетках № 1 и № 2, и в комбинированном товарном знаке № 421541 проводится по признакам, регламентированным п. 14.4.2.4 Правил составления, подачи и рассмотрения заявки на регистрацию товарного знака и знака обслуживания, зарегистрированных в Минюсте РФ 25.03.2003 № 4322.

Сравнение   по   фонетическому   критерию   словесных   элементов   «СЛИВОЧНОЕ», «ВОЛОГОДСКОЕ», «ОЗЕРЕЦКОЕ» показывает, что словесные элементы этикеток № 1 и № 2 не тождественны и не сходны до степени смешения со словесным элементом «ОЗЕРЕЦКОЕ», так как отличаются составом гласных и согласных звуков, числом слогов, начальными частями слов, совпадают только окончания: «ОЕ», что обусловлено отношением этих прилагательных к одному и тому же существительному среднего рода - «масло».

По семантическому критерию сравниваемые обозначения также не сходны, так как слово «Сливочное» характеризует вид товара,  а слова «Вологодское» и  «Озерецкое» являются производными от названий разных населенных пунктов.

Графически указанные словесные элементы сходны из-за выполнения печатными пивными буквами русского алфавита и сходной цветовой гаммы букв - красный цвет со светлой (белой, желтой) окантовкой.

Товары 29 класса МКТУ - масло сливочное, в отношении которых зарегистрирован тарный знак № 421541, и в отношении которых используются этикетки № 1 и № 2, однородны.

Отсутствие фонетического и семантического сходства доминирующих словесных элементов сравниваемых обозначений приводит к отсутствию сходства до степени смешения этикеток № 1и № 2 с товарным знаком № 421541 в целом, в отношении однородных товаров.

Товарный знак № 419881 с приоритетом от 26.02.2009 является комбинированным, представляет собой прямоугольную этикетку темно-синего цвета, и тождественен товарному знаку № 421541 во всех элементах, отличаясь только отсутствием словесного элемента «ОЗЕРЕЦКОЕ». Товарный знак зарегистрирован в отношении товара 29 класса МКТУ - масло сливочное; на имя ЗАО «Озерецкий молочный комбинат» и охраняется в белом, черном, темно-синем, синем, голубом, зеленом, светло-зеленом, желтом, красном цветовом сочетании.

Сравнение данного товарного знака с этикетками № 1 и № 2 показывает, что он не содержит словесных элементов, способных индивидуализировать товар какого-либо производителя, по фонетическому, семантическому или графическому критериям сходства, поскольку слова «молочный продукт» и «масло сливочное» представляют собой простое указание вида товара, без графических особенностей их выполнения. Изобразительные элементы, как было показано выше, не являются оригинальными, ввиду частого использования для обозначения молочных продуктов, в частности, масла сливочного.

Следовательно, товарный знак № 419881 не является сходным до степени смешения с этикетками № 1 и № 2.

Товарный знак № 393550 с приоритетом от 25.01.2008 является комбинированным, представляет собой прямоугольную этикетку темно-синего цвета, и тождественен товарному знаку № 421541 во всех элементах, отличаясь только отсутствием надписи «масло сливочное», являющейся простым указанием вида товара и не занимающей доминирующего положения в обозначении, ввиду чего вышеприведенный сравнительный анализ этикеток № 1 и № 2 с товарным знаком № 421541 относится и к товарному знаку № 393550.

Следует также отметить различия в изображениях коров (расположение фигур и поз, элементов окраса), и окружающего их пейзажа в сравниваемых обозначениях, что не позволяет сделать вывод о воспроизведении изобразительной фигуры товарных знаков      №№ 421541, № 419881, 393550  в этикетках № 1 и № 2.

При столкновении двух не идентичных, а схожих индивидуализирующих товар обозначений для охраны первого товарного знака угроза его смешения с более поздним обозначением должна быть установлена судом.

Угроза смешения имеет место, если один товарный знак воспринимается за другой или если потребитель понимает, что речь идет не об одном и том же товарном знаке, но полагает, что оба индивидуализирующих товар обозначения принадлежат одному и тому же производителю. Такая угроза зависит, во-первых, от различительной способности знака с более ранним приоритетом; во-вторых, от сходства противопоставляемых обозначений; в-третьих, от оценки однородности обозначенных знаком товаров и услуг.

Понятия тождественности и сходства определяются в пункте 14.4.2 Правил составления, подачи и рассмотрения заявки на регистрацию товарного знака и знака обслуживания, утвержденных приказом Роспатента от 05.03.2003 N 32. Обозначение считается тождественным с другим обозначением, если оно совпадает с ним во всех элементах. Обозначение считается сходным до степени смешения с другим обозначением, если оно ассоциируется с ним в целом, несмотря на их отдельные отличия.

В соответствии с пунктами 14.4.2.2, 14.4.2.3 и 14.4.2.4 Правил сходство и различие определяются относительно использования знака в составе комбинированного изображения (обозначения), поэтому при рассмотрении вопроса о возможности смешения упаковок товара истца и фирмы в результате использования словесного обозначения и изображения, необходимо исходить из общего восприятия упаковок, используемых фирмой, и устанавливать, имеется ли сходство до степени смешения с аналогичными упаковками, используемыми истцом.

Оценив доказательства, проведя сравнительный анализ упаковок товара истца и фирмы, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что стороны используют на своих упаковках разные словесные элементы. Существенное отличие установлено по изображениям и надписям, нанесенным на упаковки. Доминирующие элементы в составе каждой из упаковок значительно различаются. Так, доминирующие словесные элементы «СЛИВОЧНОЕ», «ВОЛОГОДСКОЕ», используемые фирмой, не тождественны и не сходны до степени смешения со словесным элементом «ОЗЕРЕЦКОЕ», используемое истцом, по  фонетическому критерию (отличаются составом гласны и согласных звуков, числом слогов, начальными частями слов), по семантическому критерию (слово «Сливочное» характеризует вид товара, а слова «Вологодское» и «Озерецкое» являются производными от названий разных населенных пунктов).  Изображение коров (расположение фигур и поз, элементов окраса) и окружающего их