Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 31.07.2012 по делу n А63-12546/2011. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ШЕСТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Ессентуки                                                                                       Дело №А63-12546/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 25 июля 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен  01 августа 2012 года.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Цигельникова И.А., судей: Белова Д.А., Семенова М.У.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания            Петросян Л.Л.,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда по адресу: Ставропольский край, г. Ессентуки, ул. Вокзальная, 2, апелляционные жалобы ОАО «Горэлектросеть», Управления Федеральной антимонопольной службы по Ставропольскому краю на решение Арбитражного суда Ставропольского края от 12.05.2012 по делу № А63-12546/2011 (судья Русанова В.Г.),

по заявлению ОАО «Оборонэнергосбыт» (ОГРН 1097746448315, г. Москва, ул. Знаменка, 19)

к  Управлению     Федеральной  антимонопольной  службы  по  Ставропольскому  краю  (ОГРН 1022601989508, г. Ставрополь, ул. Ленина, 384),

о признании незаконным отказа в возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства в отношении ОАО «Горэлектросеть»; об обязании устранить допущенные нарушения,

с участием третьего лица: ОАО «Горэлектросеть» (ОГРН 1022601319124, г. Кисловодск, ул. Одесская, 3)

при участии в судебном заседании:

от ОАО «Горэлектросеть» - Турчина Н.В. (доверенность от 11.01.2012), Полуденнова О.А. (доверенность от 10.01.2012);

от ОАО «Оборонэнергосбыт» - Дмитриева А.А. (доверенность от 23.12.2011);

от Управления Федеральной Антимонопольной службы России по Ставропольскому краю: путем использования системы видеоконференц - связи с Арбитражным судом Ставропольского края Пашкова Н.Н. (доверенность от 10.01.2012)

УСТАНОВИЛ:

в Арбитражный суд Ставропольского края поступило заявление (с учетом уточненных требований) открытого акционерного общества «Оборонэнергосбыт» (далее - общество) о признании незаконным отказа Управления Федеральной антимонопольной службы по Ставропольскому краю (далее – управление) в возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства в отношении открытого акционерного общества «Горэлектросеть» по факту злоупотребления доминирующим положением, изложенный в письме № 03/7668 от 07.09.2011; об обязании управления устранить допущенные нарушения прав и законных интересов общества.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено открытое акционерное общество «Горэлектросеть».

Решением суда от 12.05.2012 требования общества удовлетворены.

ОАО «Горэлектросеть» и управление  обжаловали решение суда в апелляционном порядке.

ОАО «Горэлектросеть» просило решение отменить и отказать в удовлетворении требований общества (с учетом уточнений к апелляционной жалобе, заявленных в судебном заседании суда апелляционной инстанции. ОАО «Горэлектросеть» указало на то, что решение суда подлежит отмене в связи с неполным выяснением обстоятельств, имеющих значение для дела, недоказанностью имеющих для дела обстоятельств, которые суд посчитал установленными, несоответствием выводов, изложенных в решении фактическим обстоятельствам дела. Решение принято с нарушением норм материального права.

Управление также просило решение отменить и отказать в удовлетворении требований общества. Управление указало на то, что решение суда принято с нарушением норм материального и процессуального права.                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                           

Из отзыва общества следует, что оно не согласно с доводами апелляционных жалоб, просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В судебном заседании представители сторон поддержали доводы, изложенные в апелляционных жалобах, отзыве на апелляционную жалобу.

Арбитражный суд апелляционной инстанции, рассмотрев материалы дела, считает, что апелляционные жалобы удовлетворению не подлежат.

Как следует из материалов дела, между обществом и ОАО «Горэлектросеть» заключен договор от 01.01.2010 № 3020 поставки электрической энергии потребителям (т. 2, л. д. 28-35) с регламентом определения объема потребленной энергии с применением расчетных способов (т. 2, л. д. 36-39).

Согласно уставу общества (т. 1, л.д. 19-37), утвержденным протоколом № 1 от 12.08.2009 учредительного собрания общества, основными видами деятельности общества является - покупка электрической энергии на оптовом и розничном рынках электрической энергии (мощности); реализация (продажа) электрической энергии на оптовом и розничном рынках электрической энергии (мощности) потребителям (в том числе гражданам).

В соответствии с распоряжением Правительства Российской Федерации от 02.02.2010 № 78-р общество определено как единственный поставщик электрической энергии для нужд Министерства обороны Российской Федерации.

Во исполнение указанного распоряжения между Министерством обороны РФ и обществом заключен государственный контракт от 30.12.2010 № 147/1/3/20649 на поставку электрической энергии (мощности) потребителям Министерства обороны Российской Федерации (далее - Контракт).

Предметом Контракта является обязанность общества в обусловленный контрактом срок поставить Государственному заказчику (Министерства обороны РФ) на объекты потребления электрическую энергию (мощность) на условиях, предусмотренных Контрактом и действующим законодательством, а также предоставить иные услуги неразрывно связанные с процессом снабжения электрической энергией. Государственный заказчик обязался принять и оплатить электрическую энергию (мощность), поставленную в соответствии с требованиями Государственного заказчика на условиях, содержащихся в контракте.

Во исполнения обязательств по Контракту общество приобретает электрическую энергию у ОАО «Горэлектросеть» в целях снабжения находящихся на территории Ставропольского края объектов Министерства обороны Российской Федерации, в том числе: военного комиссариата, г. Кисловодск, воинской части 73411, Кисловодского Центрального военного санатория, 298 СТОА.

Согласно актам сверки взаимных расчетов между обществом и поставщиком электрической энергии за 1 полугодие 2011 года, по состоянию на 31.12.2010 (т. 2, л.д. 55, 57) за обществом числилась задолженность за полученную от ОАО «Горэлектросеть» электрическую энергию в сумме 8993003, 55 руб. и 885544, 52 руб. соответственно; по состоянию на 19.07.2011 (т. 2, л. д. 239) в сумме 11452 609, 78 руб.

В адрес общества ОАО «Горэлектросеть» направило предупреждения № 997 от 19.07.2011 (т. 2, л. д. 240), № 341 от 14.03.2011, № 397 от 21.03.2011, № 567 от 19.05.2011, № 817 от 22.06.2011 (т. 2, л. д. 246-253) о том, что в случае невыполнения договорных условий в части оплаты задолженности по актам сверок, будет произведено ограничение в подаче электрической энергии, возобновление подачи которой будет произведено после погашения задолженности.

21.07.2011 общество обратилось в управление с заявлением (т. 2, л. д. 63-66), в котором указало на наличие в действиях ОАО «Горэлектросеть» злоупотребления доминирующим положением со стороны гарантирующего поставщика электрической энергии, выразившееся в не применении требований Указа Президента Российской Федерации № 1173 от 23.11.1995 и неправильном применении Правил функционирования розничных рынков в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 № 530.

На основании указанной жалобы управлением была проведена проверка нарушений антимонопольного законодательства.

По результатам проведенной проверки управление письмом от 07.09.2011 № 03/7668 (т. 1, л.д. 25), направленным в адрес общества, сообщило о том, что в ходе проведенной проверки нарушений антимонопольного законодательства со стороны ОАО "Горэлектросеть" выявлено не было, привлечение данного хозяйствующего субъекта к ответственности не представляется возможным.

При этом управление указало, что при рассмотрении счетов как за 2010 год, так и за 2011 год было установлено, что обществом применялся и применяется при взаиморасчетах одноставочный тариф, о переходе на двухставочный тариф до 01.11.2010 года в ОАО «Горэлектросеть» не обращалось, соглашения сторон об изменении тарифа достигнуто не было, что является нарушением пункта 108.1 Основных положений функционирования розничных рынков.

Выбор варианта предельного уровня нерегулируемых цен производится в соответствии с порядком выбора потребителями варианта тарифа на услуги по передаче электрической энергии, предусмотренным Основами ценообразования в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации, утвержденными Правительством Российской Федерации.

Пунктом 58 Правил государственного регулирования и применения тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 26.02.2004 № 109 «О ценообразовании в отношении электрической и тепловой энергии в Российской Федерации» определено следующее.

Регулируемые тарифы (цены) на электрическую энергию (мощность), поставляемую потребителям на розничных рынках, расположенных на территориях, не объединенных в ценовые зоны оптового рынка, за исключением населения и приравненных к нему категорий потребителей, устанавливаются регулирующим органом одновременно в 3 вариантах:

одноставочный тариф (цена), включающий в себя полную стоимость 1 киловатт-часа поставляемой электрической энергии с учетом стоимости мощности;

одноставочный, дифференцированный по зонам суток тариф (цена), включающий в себя полную стоимость поставки 1 киловатт-часа электрической энергии с учетом стоимости мощности;

двухставочный тариф (цена), включающий в себя ставку за 1 киловатт-час электрической энергии и ставку за 1 киловатт договорной (заявленной) мощности.

Потребители, покупающие электрическую энергию (мощность) по регулируемым тарифам (ценам), самостоятельно выбирают для проведения расчетов за электрическую энергию (мощность) на розничном рынке один из указанных вариантов тарифа (цены), уведомив об этом организацию, поставляющую им электрическую энергию (мощность), не позднее 1 ноября года, предшествующего году поставки. При отсутствии такого уведомления расчет за электрическую энергию (мощность), если иное не установлено по соглашению сторон, производится по варианту тарифа, применявшемуся в предшествующий расчетный период регулирования. В расчетном периоде регулирования не допускается изменение варианта тарифа, если иное не установлено по соглашению сторон (пункт 58 в ред. постановления Правительства РФ от 31.12.2010 № 1242).

В части вопроса о направлении предупреждения о введении ограничения поставки электрической энергии управление сослалось на наличие перед ОАО «Горэлектросеть» задолженности по договору поставки электрической энергии.

Приложением № 6 к Основным положениям функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденным постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 г. № 530 определен перечень потребителей (отдельных объектов), ограничение режима потребления которых ниже уровня аварийной брони не допускается, к которым отнесены в том числе воинские части Министерства обороны Российской Федерации. При этом законодательством определено, что полностью ограничить данные объекты гарантирующий поставщик не может, но может ввести частичное ограничение электрической энергии или снизить потребление электрической энергии до аварийной брони.

Согласно пункту 168 Основных положений в отношении потребителей, ограничение режима потребления которых ниже уровня аварийной брони не допускается (к которым отнесено общество) применяется специальный порядок введения ограничения режима потребления, установленный пунктом 177 Правил.

Управление в письме указывает, что общество не осуществило оплату за период июня 2011 года и пропустило авансовый расчет за июль 2011 года и согласно пункту 2.2.2 договора поставки электрической энергии у гарантирующего поставщика имелось право направить предупреждение.

Полагая, что отказ управления в возбуждении дела, изложенный в письме от 07.09.2011 № 03/7668 не соответствует закону и нарушает права и законные интересы общества в сфере предпринимательской деятельности, общество обратилось в Арбитражный суд Ставропольского края с заявлением о признании его незаконным.

В части направления ОАО «Горэлектросеть» предупреждений обществу суд первой инстанции правомерно указал на следующее.

На основании части 7 статьи 38 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее - Закон № 35-ФЗ) Правительством Российской Федерации утверждается порядок полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии потребителями. Указанный порядок при­меняется в случае неисполнения обязательств по оплате электрической энергии и обеспечивает, в том числе запрет на нарушение прав иных потребителей в связи с вводимым ограничением режима потребления электрической энергии, в том числе его уровня. Ограничение режима потребления электрической энергии, в том числе его уровня, в отношении потребителей электрической энергии, не имеющих задолженности по оплате электрической энергии и исполняющих иные предусмотренные законодательством Российской Федерации и соглашением сторон обязательства, запрещено частью 1 статьи 38 Закона № 35-ФЗ.

Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 № 530 утверждены Основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии (далее - Положение).

Разделом XIII Положения установлен порядок полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии в случае нарушения потребителями своих обязательств, а также в случае необходимости принятия неотложных мер по предотвращению или ликвидации аварий. Данный порядок не подлежит расширительному толкованию и не может быть изменен по ус­мотрению сторон.

Согласно пункту 168 Положения, в отношении потребителей (отдельных объектов), частичное или полное ограничение режима потребления которых может привести к возникновению угрозы жизни и здоровью людей, экологической безопасности либо безопасности государства, а также в отношении