Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 31.07.2012 по делу n А63-12546/2011. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

потребителей, ограничение режима потребления которых ниже уровня аварийной брони не допускается, применяется специальный порядок введения ограничения режима потребления. Перечень потребителей (отдельных объектов), ограничение режима потребления которых ниже уровня аварийной брони не допускается, приведен в приложении N 6. В отношении таких потребителей (отдельных объектов) в обязательном порядке определяются величины аварийной и технологической брони в соответствии с пунктами 188 и 189 настоящего документа, которые являются существенными условиями договора энергоснабжения (договора купли-продажи (поставки) электрической энергии).

В перечень потребителей электрической энергии (отдельных объектов), ограничение режима потребления электрической энергии которых ниже уровня аварийной брони не допускается, входят в том числе воинские части Министерства обороны Российской Федерации (пункт 3 Приложения № 6 к Положению).

В соответствии с пунктами 170 и 171 постановления № 530 ограничение режима потребления в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения потребителем своих обязательств или в случае прекращения обязательств сторон по договору должно применяться индивидуально в отношении каждого потребителя при условии соблюдения прав и законных интересов иных потребителей, энергопринимающие устройства которых технологически присоединены к одним и тем же распределительным устройствам соответствующей сетевой организации. Такое ограничение режима потребления вводится по инициативе лиц, перед которыми не исполнены обязательства по договору.

Судом первой инстанции правомерно указано на то, что нормами действующего законодательства не предусмотрена возможность гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) вводить ограничение режима потребления в отношении энергоснабжающей организации. Кроме того подобные действия противоречат принципам надежного обеспечения потребителей электрической энергии, установленным статьей 38 Закона № 35-ФЗ.

Введение ограничения режима потребления электрической энергии возможно лишь в отношении таких субъектов электроэнергетики как потребители электрической энергии.

Потребителями электрической энергии в соответствии со статьей 3 Закона № 35-ФЗ признаются лица, приобретающие электрическую энергию для собственных бытовых и (или) производственных нужд

Из материалов дела следует, что в соответствии с распоряжением Правительства РФ от 02.02.2010 N 78-р общество является единственным поставщиком электроэнергии для нужд Министерства обороны РФ.

Суд первой инстанции правильно указал на то, что общество приобретает у ОАО «Горэлектросеть» электроэнергию не для собственных нужд, а осуществляет в качестве основного вида деятельности продажу другим лицам приобретенной электрической энергии и обладает в соответствии со статьей 3 Закона № 35-ФЗ статусом энергосбытовой организации, о чем было известно ОАО «Горэлектросеть».

Общество не инициировало прекращение поставки электроэнергии в отношении объектов энергопотребления Министерства обороны РФ.

Введение ограничения подачи электрической энергии гарантирующим поставщиком в отношении энергосбытовой организации не предусмотрено действующим законодательством.

Министерство обороны РФ договора и задолженности перед ОАО «Горэлектросеть» не имеет, в связи с чем, обоснованным является вывод суда первой инстанции о том, то действия ОАО «Горэлектросеть» по прекращению подачи электроэнергии на объекты энергопотребления Министерства обороны РФ нарушают статью 38 Закона № 35-ФЗ.

В соответствии с частью 3 пункта 1 статьи 38 Закона № 35-ФЗ запрещается ограничение режима потребления электрической энергии, в том числе его уровня, в отношении потребителей электрической энергии, не имеющих задолженность по оплате электрической энергии и исполняющих иные, предусмотренные действующим законодательством Российской Федерации и соглашением сторон обязательства.

Пунктом 1 Указа Президента Российской Федерации от 23.11.1995 № 1173 "О мерах по осуществлению устойчивого функционирования объектов, обеспечивающих безопасность государства" предусмотрено, что ограничение или прекращение отпуска топливно-энергетических ресурсов (электрической и тепловой энергии, газа и воды), оказания услуг связи и коммунальных услуг воинским частям, учреждениям, предприятиям и организациям федеральных органов исполнительной власти, в которых предусмотрена военная служба, считается действиями, нарушающими безопасность государства.

Ограничение или прекращение поставки энергии, поименованных в пункте 1 Указа Президента РФ от 23.11.1995 N 1173 органов, в том числе и военных комиссариатов, квалифицируются данным актом как действия, нарушающие безопасность государства. Запрет на ограничение или прекращение поставки энергии не поставлен в зависимость от исполнения или неисполнения сторонами своих договорных обязательств.

Действия ОАО «Горэлектросеть» по направлению предупреждений о введении ограничений в поставке электрической энергии являются незаконными вне зависимости от того, имелась ли у общества задолженность перед ОАО «Горэлектросеть» за полученную электроэнергию.

Согласно Приложению № 3 постановления Правительства РФ от 29.05.2002 № 364 "Об обеспечении устойчивого газо- и энергоснабжения финансируемых за счет средств федерального бюджета организаций, обеспечивающих безопасность государства" энергоснабжающая организация обязуется не производить ограничение подачи электрической и тепловой энергии потребителю в пределах установленных ему главным распорядителем средств федерального бюджета лимитов бюджетных обязательств в случае несвоевременного поступления платежей на его счета.

Таким образом, прекратив поставку электроэнергии общество было бы лишено возможности исполнять свои договорные обязательства перед Министерством обороны РФ по государственному контракту.

В соответствии с пунктом 4 части 1 статьи 10 Федерального Закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон № 135-ФЗ) запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.

Согласно пункту 4 Постановления пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 30.07.2008 № 30 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением Арбитражными судами антимонопольного законодательства», арбитражным судам следует обратить внимание, что исходя из системного толкования положений статьи 10 ПК РФ и статей 3 и 10 закона «О защите конкуренции» для квалификации действий (бездействия) как злоупотребления доминирующим положением достаточно наличия (или угрозы наступления) любого из перечисленных последствий, а именно недопущения, ограничения, устранения конкуренции или ущемления интересов других лиц.

В отношении действий (бездействий), прямо поименованных в части 1 статьи 10 Закона № 135-ФЗ, наличие или угроза наступления соответствующих последствий предполагается и не требует доказывания антимонопольным органом.

При таких обстоятельствах, для отказа в возбуждении дела о нарушении ОАО «Горэлектросеть» антимонопольного законодательства у управления основания отсутствовали.

В части эпизода применения тарифа при взаиморасчетах судом первой инстанции обосновано указано на следующее.

В соответствии с пунктом 58 Основ ценообразования в редакции постановления Правительства Российской Федерации № 1242 потребителям, покупающим электрическую энергию (мощность) по регулируемым тарифам (ценам), предоставлено право самостоятельного выбора для проведения расчетов за электрическую энергию (мощность) на розничном рынке одного из указанных в данном пункте вариантов тарифа (цены), уведомив об этом организацию, поставляющую им электрическую энергию (мощность), не позднее 1 ноября года, предшествующего году поставки.

Статьей 6 Федерального закона от 26.03.2003 № 36-Ф3 "Об особенностях функционирования электроэнергетики в переходный период и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых законодательных актов Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "Об электроэнергетике" (в редакции Федерального закона от 26.07.2010 № 187-ФЗ) предусмотрено, что утверждаемые Правительством Российской Федерации основные положения функционирования розничных рынков и иные регулирующие функционирование (ценообразование) оптового и розничных рынков нормативные документы обязательны для сторон публичного договора со дня их вступления в силу.

Согласно пункта 6 Указа Президента РФ от 23.05.1996 № 763 "О порядке опубликования и вступления в силу актов Президента Российской Федерации, Правительства Российской Федерации и нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти" акты Правительства Российской Федерации, затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина, устанавливающие правовой статус федеральных органов исполнительной власти, а также организаций, вступают в силу одновременно на всей территории Российской Федерации по истечении семи дней после дня их первого официального опубликования.

Суд первой инстанции обсовн6оанно указал на то, что Постановление Правительства Российской Федерации № 1242 затрагивает права и свободы граждан ввиду того, что устанавливает варианты регулируемых тарифов для населения (и приравненных к нему категорий потребителей), процедуру выбора регулируемого тарифа такими потребителями, а также вносит изменения в нормативное регулирование порядка присвоения статуса гарантирующего поставщика организациям, осуществляющим деятельность по продаже электрической энергии, в связи с чем, вступает в силу по истечении семи дней после дня его первого официального опубликования.

Датой вступления в законную силу Постановления Правительства Российской Федерации № 1242  является 21.03.2011.

Соответственно, до 21.03.2011 пункт 58 Основ ценообразования действовал в редакции Постановления Правительства РФ от 31.08.2006 № 529, а, следовательно данными положениями было предусмотрено право потребителей самостоятельно выбирать для проведения расчетов за электрическую энергию (мощность) на розничном рынке один из указанных в данном пункте вариантов тарифа. При этом реализация указанного права производится посредством уведомления об этом организации, поставляющей ему электрическую энергию (мощность), не менее чем за месяц до вступления в установленном порядке в силу указанных тарифов.

Учитывая, что как регулируемые тарифы, так и составляющие нерегулируемых тарифов на 2011 год вводились в действие Региональной энергетической комиссией на очередной год с 01.01.2011, то срок уведомления Гарантирующего поставщика о выборе тарифа, подлежащего применению к расчетам в 2011 году, обществом был соблюден (уведомление направлено в адрес ОАО «Горэлектросеть» 22.11.2010, исх. № АЗ/3204).

В соответствии с изменениями, внесенными в Положение № 530 постановлением № 1242 порядок выбора потребителем предельного уровня нерегулируемых цен аналогичен порядку выбора потребителями варианта тарифа на услуги по передаче электрической энергии в 2011 году (п.108(1) Положения № 530 в редакции Постановления № 1242).

При этом данный порядок в силу пункта 64 Основ ценообразования (в редакции Постановления № 1242) предусматривает право потребителя самостоятельно выбрать вариант тарифа на очередной календарный год путем направления письменного уведомления поставщику электроэнергии в течение 1 месяца с даты принятия решения об установлении тарифов на услуги по передаче электроэнергии в соответствующем субъекте РФ, а выбранный вариант тарифа применяется в расчетах с даты введения в действие указанных тарифов на услуги по передаче электроэнергии.

Исходя из смысла пункта 108 (1) Основных положений функционирования розничных рынков, утвержденных постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 № 530 двухставочному тарифу соответствует двухставочный предельный уровень нерегулируемых цен, в том числе предельный уровень нерегулируемых цен для покупателей, осуществляющих почасовое планирование и учет.

Постановление Региональной Тарифной комиссии Ставропольского края № 38/4 «Об установлении единых (котловых) тарифов на услуги по передаче электрической энергии по распределительным сетям Ставропольского края на 2011 год» принято 21.06.2011 (опубликовано 01.07.2011 в газете «Ставропольская правда» № 151-152), следовательно, возможность выбора варианта предельного уровня нерегулируемых цен на 2011 год на территории Ставропольского края была законодательно предоставлена с июля 2011 года.

В отсутствии в 2010 году иных вариантов нормативного регулирования отношений по выбору варианта тарифа потребителями на 2011 год (в период до июля 2011) судом первой инстанции обоснованно указано на возможность применения обществом пункта 58 Правил.

При этом суд правомерно указал, что неправильный, по мнению общества, расчет ОАО «Горэлектросеть» задолженности по электрической энергии не является предметом данного спора и основанием для возбуждения дела об антимонопольном законодательстве. В данном случае спор о разрешении вопроса о стоимости принятой электрической энергии должен рассматриваться в судебном порядке в рамках искового производства.

Отклоняются доводы апелляционных жалоб ОАО «Горэлектросеть» и управления о том, что судом не исследован договор поставки электрической энергии от 01.01.2010 № 3020, в частности пункт 2.2. указанного договора.

В соответствии со статьей 422 Гражданского кодекса РФ договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами, действующими в момент его заключения.

Пункта 2.2 договора от 01.01.2010 № 3020, предусматривающий для  гарантирующего поставщика право в одностороннем порядке вводить ограничение поставки электроэнергии либо прекратить поставку электроэнергии, противоречит Указу Президента от 23.11.1995 № 1173 "О мерах по осуществлению устойчивого функционирования объектов, обеспечивающих безопасность государства" и не может распространять свое действие в отношении объектов Министерства обороны РФ, что не исключает распространения условий, указанных в пункте 2.2. договора, в отношении иных объектов, не имеющих оборонного назначения.   

Необоснованным является доводы апелляционных жалоб ОАО «Горэлектросеть» и управления об отсутствии в действиях ОАО «Горэлектросеть», выразившихся в направлении предупреждения о введении ограничения режима потребления электрической энергии признаков нарушения антимонопольного законодательства в связи с тем, что самого введении ограничения совершено не было.

В соответствии с разделом 8 Положения № 530 процедура введения ограничения режима потребления электроэнергии состоит из нескольких этапов, одним из которых является предварительное письменной уведомление (п. 175).

Таким образом, указанными действиями