Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.08.2012 по делу n А22-1453/2011. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

решение о возобновлении  налоговой проверки после 30.04.2010.

В заседании апелляционного суда  представитель налоговой инспекции пояснили, что   фактически решение о приостановлении проведения выездной налоговой проверки № 11-49/103/1 от 07.09. 2010 является решением о продлении срока приостановления проверки в связи с не поступлением запрошенной информации; никаких проверочных действий, нарушающих права налогоплательщика, не проводилось, проверка в этот период не возобновлялась.

    Представитель  общества в судебном заседании апелляционного суда пояснила, что в период между данными решениями о приостановлении проверки никаких иных контрольных мероприятий (осмотр территории, изъятие документов, допрос свидетелей и т.д.), нарушающих права общества, налоговая инспекция не проводила.

Материалами дела подтверждается вручение решений налоговой инспекции о приостановлении и возобновлении проверки, и это обстоятельство не оспаривается обществом; общество было ознакомлено со всеми документами, полученными в ходе проверки; подавало возражения и пояснения, которые были рассмотрены налоговой инспекцией.

В соответствии с п. 14 ст. 101 НК РФ нарушение существенных условий процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки является основанием для отмены вышестоящим налоговым органом или судом решения налогового органа о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения. К таким существенным условиям относится обеспечение возможности лица, в отношении которого проводилась проверка, участвовать в процессе рассмотрения материалов налоговой проверки лично и (через) своего представителя и обеспечение возможности налогоплательщика представить объяснения.

Нарушения прав общества при проведении проверки судом  не установлено, оснований для признания решения налоговой инспекции недействительным из-за существенных нарушений прав налогоплательщика не имеется.

По существу налоговых правонарушений установлено следующее.

Налоговой инспекцией выявлено, что общество, оплачивая рекламные услуги, связанные с организацией выставок  на территории иностранных государств, оказанные иностранными организациями, не выполнило обязанности агента и не удержало НДС в  сумме 1084645 рублей.  

В силу пункта 1 статьи 24 Кодекса налоговыми агентами признаются лица, на которых в соответствии с Кодексом возложены обязанности по исчислению, удержанию у налогоплательщика и перечислению налогов в бюджетную систему Российской Федерации.

Пунктом 1 статьи 161 Кодекса установлено, что при реализации товаров (работ, услуг), местом реализации которых является территория Российской Федерации, налогоплательщиками - иностранными лицами, не состоящими на учете в налоговых органах в качестве налогоплательщиков, налоговая база определяется как сумма дохода от реализации таких товаров (работ, услуг) с учетом налога. Согласно пункту 2 названной статьи Кодекса налоговая база в этом случае определяется налоговыми агентами, которыми признаются организации и индивидуальные предприниматели, состоящие на учете в налоговых органах, приобретающие на территории Российской Федерации товары (работы, услуги) у указанных в пункте 1 данной статьи иностранных лиц.

В соответствии с пунктом 4 статьи 173 Кодекса при реализации товаров (работ, услуг), перечисленных в статье 161 Кодекса, сумма налога на добавленную стоимость, подлежащая уплате в бюджет, исчисляется и уплачивается в полном объеме налоговыми агентами, упомянутыми в статье 161 Кодекса.

Пунктом 3 статьи 166 Кодекса предусматривается, что общая сумма налога на добавленную стоимость не исчисляется налогоплательщиками - иностранными организациями, не состоящими на учете в налоговых органах в качестве налогоплательщика, и соответствующая сумма налога, подлежащего уплате, исчисляется налоговыми агентами отдельно по каждой операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации согласно порядку, установленному пунктом 1 этой же статьи.

В постановлении Президиума ВАС РФ от 03.04.2012 N 15483/11 по делу N А72-5929/2010 выражена следующая правовая позиция:

«Из приведенных норм следует, что общество, исполняя обязанности налогового агента, обязано было, исходя из суммы определенного в договоре вознаграждения, исчислить сумму налога и уплатить ее в бюджет.

Кроме того, вне зависимости от условий заключенного с иностранным лицом договора неисполнение российской организацией, состоящей на учете в налоговых органах, обязанности по удержанию налога на добавленную стоимость из выплачиваемых контрагенту средств не освобождает ее от обязанности исчислить этот налог и уплатить его в бюджет. Указанной обязанности налогового агента корреспондирует право на применение вычета налога на добавленную стоимость в размере уплаченного налога в порядке, предусмотренном пунктом 3 статьи 171 Кодекса.

Правовая позиция о невозможности взыскания с налогового агента не удержанной им суммы налога, основанная на том, что обязанным лицом продолжает оставаться налогоплательщик (подпункт 5 пункта 3 статьи 45 Кодекса), к которому и подлежит предъявлению налоговым органом требование об уплате налога, в рассматриваемом случае неприменима, поскольку иностранное лицо в российских налоговых органах на учете не состоит».

Согласно п.1 ст. 146 НК РФ операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации признаются объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость.

 Место реализации работ (услуг) определяется в соответствии с положениями ст. 148 НК РФ.

Пунктом 1 ст. 148 НК РФ предусмотрен перечень случаев, когда местом реализации работ (услуг) признается территория Российской Федерации.

В частности, на основании пп. 4 п. 1 ст. 148 НК РФ, местом реализации работ (услуг) признается территория Российской Федерации, если покупатель работ (услуг) осуществляет деятельность на территории Российской Федерации.

Местом осуществления деятельности покупателя считается территория Российской Федерации в случае фактического присутствия покупателя работ (услуг), указанных в настоящем подпункте, на территории Российской Федерации на основе государственной регистрации организации или индивидуального предпринимателя, а при ее отсутствии - на основании места, указанного в учредительных документах организации, места управления организации, места нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, места нахождения постоянного представительства (если работы (услуги) оказаны через это постоянное представительство), места жительства физического лица.

Положение настоящего подпункта применяется при оказании консультационных, юридических, бухгалтерских, инжиниринговых, рекламных, маркетинговых услуг, услуг по обработке информации, а также при проведении научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ.

При этом в пп. 4 п. 1.1 ст. 148 НК РФ аналогичным образом указано, что местом реализации работ (услуг) не признается территория Российской Федерации, если покупатель работ (услуг) применительно к тем видам работ и услуг, которые перечислены в подпункте 4 пункта 1 статьи 148 НК РФ не осуществляет деятельность на территории Российской Федерации.

На основании пп. 1 п. 1.1 ст. 148 НК РФ местом реализации работ (услуг) не признается территория Российской Федерации, если работы (услуги) связаны непосредственно с недвижимым имуществом (за исключением воздушных, морских судов и судов внутреннего плавания, а также космических объектов), находящимся за пределами территории Российской Федерации. К таким работам (услугам), в частности, относятся строительные, монтажные, строительно-монтажные, ремонтные, реставрационные работы, работы по озеленению, услуги по аренде.

Согласно п. 3 ст. 148 НК РФ, если реализация работ (услуг) носит вспомогательный характер по отношению к реализации основных работ (услуг), местом такой вспомогательной реализации признается место реализации основных работ (услуг).

Документами, подтверждающими место выполнения работ (оказания услуг), на основании п. 4 ст. 148 НК РФ, являются: 1) контракт, заключенный с иностранными или российскими лицами; 2) документы, подтверждающие факт выполнения работ (оказания услуг).

Общество, являющееся российским юридическим лицом, в проверяемый период осуществляло деятельность по участию в международных выставках производимых товаров, и для обеспечения участия в выставках заключило  договоры, оплатило выполненные услуги, но не исчислило и не оплатило НДС.

По  договору   №Р-13/09/59   от  28.08.2007   года,   заключенному обществом с ТОО «Iteca»,  предметом является предоставление обществу  организационных услуг, связанных с участием общества в выставке «MiningWorldCentralAsis2007», проводимой в г. Алматы Республики Казахстан (п. 1.1. Договора),     в том числе:  выставочная площадь в павильоне (20 кв.м. стенда); регистрационная плата и описание в каталоге выставки; проведение пресс-конференции в рекламных целях; два пригласительных билетов на вечерний прием;  пригласительные билеты на выставку;  бэйдж.  

Услуги оказаны в полном объеме и оплачены обществом   12.09.2007 в сумме 229368 и 41 935 рублей. НДС в   обществом не удержан и не перечислен, решением налоговой инспекции правомерно  начислен НДС в сумме 41 834 рубля.

По договору от 03.03.2008г., заключенному между обществом и компанией DEUTSCHE MESSE AG, последний обязуется оказать услуги, связанные с организацией участия Заявителя в Международной промышленной выставке-ярмарке «Hannover-Messe- 2008» в г.Ганновер, а именно: предоставить Заявителю на весь период предоставления услуг во временное пользование выставочную площадь размером 52 кв.м. с тремя открытыми сторонами; обеспечение общей рекламы в рамках выставки, размещение информации об Обществе в официальном каталоге выставки.

Услуги считаются оказанными в полном объеме и надлежащим образом с момента подписания Заказчиком акта приема-передачи оказанных услуг. Обществом на проверку представлен акт выполненных работ от 12.09.2008 на сумму 18153,59 евро. Договор исполнялся по паспорту сделки №08030008/2562/0000/4/0 от 12.03.2008, открытому в уполномоченном банке ОАО «Бинбанк».

Согласно представленной карточке счета по счету 60 контрагенту DEUTSCHE MESSE AG Заказчиком (Обществом) произведен авансовый платеж от 13.03.2008 в сумме 18153,59 евро (665398 руб.). Обществу оказаны услуги на общую сумму 18153,59 евро, что подтверждается представленным актом выполненных работ от 12.09.2008.

Договор исполнен, стоимость услуги   обществом оплачена, НДС со стоимости услуги по предоставлению  выставочной площади не удержан и не перечислен.  Решением налоговой инспекции правомерно начислен НДС в сумме 119772 руб.

По агентскому договору б/н от 18.02.2008, заключенному обществом с ООО «Новокаховский электромашиностроительный завод», (Украина), Агент (ООО «Новокаховский электромашиностроительный завод») обязуется совершать от своего имени, но за счет Заказчика (Общество) следующие юридические и фактические действия, а именно организовать участие Заказчика в выставке «Elkom 2008» (Киев, ВЦ «Киевэкспонат», 15-18 апреля 2008); произвести поиск на территории Украины подрядчика на выполнение работ по оформлению выставочной экспозиции Заказчика на выставке «Elkom 2008» и заключить договор с подрядчиком на выполнение вышеуказанных работ в соответствии с требованиями Заказчика.

В соответствии с Отчетом от 24.03.2008 об исполнении агентского поручения по Агентскому договору б/н от 18.02.2008 Агентом произведен поиск подрядчика на выполнение работ по оформлению выставочной экспозиции Заказчика на выставке «Elkom 2008» (Киев), стоимость услуг подрядчика ООО «Альпака» составила 734488,41 руб., вознаграждение Агента - 7344 руб. Оплата произведена заказчиком (обществом) 07.04.2008 в сумме 569058,72 руб.

Договор исполнен, вознаграждение агента обществом оплачено, но НДС  не удержан и не перечислен.  Решением налоговой инспекции правомерно начислен НДС в сумме  102431 рублей.

По договору от 02.04.2008 №МТ08-15, заключенному обществом с ТОО «ТНТ Реклама» (Казахстан) по предоставлению услуг по организационно-методическому, техническому и информационно-рекламному обеспечению участия в выставке «MinTek Kazakhstan 2008» с 25 по 27 июня, г. Караганда. Предметом договора является монтаж, оформление, демонтаж выставочного стенда.

Обществу оказаны услуги на общую сумму 4701 евро, что подтверждается Актом выполненных работ №212/3 от 04.07.2008. Обществом 27.06.2008 произведена оплата данных услуг в полном объеме в сумме 4701 евро (173 127 руб.).

По  договору   от  28.05.2008   №ST2008-224,   дополнительному   соглашению   №1 №ST2008-224 от 29.05.2008 заключенному обществом с ТОО «ТНТ Реклама» (Казахстан), обществу осуществлены работы по монтажу, оформлению и демонтажу выставочного стенда на выставке «MinTek2008», а также оказаны дополнительные услуги по оформлению выставочного стенда.

Обществу оказаны услуги на общую сумму 137840 руб., что подтверждается Актом выполненных работ № 212/2 от 04.09.2008. Обществом 25.06.2008 произведена оплата данных услуг в полном объеме в сумме 137840 руб.

При перечислении денежных средств в оплату оказанных услуг по данным договорам общество не исчислило НДС.

Решением налоговой инспекции начислен НДС в сумме 55974 руб. 06 коп.

По договору от 28.03.2008 №7501, дополнению к договору №7501 от 15.05.2008, заключенных Обществом с ООО «COMPLEXX» (Германия) для изготовления стенда на выставке HMI 2008, 21-25 апреля 2008 в г. Ганновер (Германия).

Согласно сметам по выставочному стенду для выставки HMI 2008, 21-25 апреля 2008 в г. Ганновер (Германия), оказанная услуга по изготовлению стенда включала в себя: концепцию/дизайн, сооружение подиума, конструкцию самого стенда, графику, планировку и т.д.

Обществом произведена оплата оказанной услуги 01.04.2008 в сумме 25585 евро (948878 руб.), 14.04.2008 в сумме 20468 евро (759506 руб.), 30.04.2008 в сумме 5117 евро (188763 руб.), 06.06.2008 в сумме 8681,05 евро (319201 руб.).

Решением налоговой инспекции правомерно  начислен НДС    в размере 398942 руб. 64 коп.

По договору от 11.04.2008 №12/83, заключенному обществом с ООО «НПП «Специализированный выставочный центр», обществу предоставлены выставочные площади и оказаны выставочные услуги для участия в выставке «Уголь/Майнинг 2008», Украина.

Обществу оказаны услуги на общую сумму 10905 евро, что подтверждается Актом выполненных работ от 05.09.2008. Обществом 01.09.2008 произведена оплата в полном объеме в сумме 10905 евро (395729 руб. 36 коп.), но НДС не исчислен и не уплачен.

Инспекцией правомерно  начислен НДС с доходов иностранной организации   в размере 71231руб. 28 коп.

По контракту от 27.08.2008 № 08-01/02-08, заключенному обществом (Покупатель) с ООО «НПП «Укргидропрессмаш» (Поставщик), Поставщик обязывается разработать проектную документацию на ковочный комплекс КК0315/0630, поставить оборудование,