Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.08.2013 по делу n А22-2328/2012. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

учтены в расходах сетевой организации.

В указанном деле №А22-439/2011 ответчик участвовал в качестве третьего лица.

Обстоятельства, установленные вступившим в силу судебным актом арбитражного суда по делу № А22-439/2011, не подлежат дополнительному доказыванию в порядке ст. 69 АПК РФ.

Необходимость участия в настоящем деле в качестве третьего лица ОАО «Калмэнергосбыт» суд первой инстанции обоснованно посчитал  нецелесообразным, поскольку правоотношения и спор возникли между истцом и ответчиком, судебный акт никак не может повлиять на права и охраняемые интересы третьего лица – ОАО «Калмэнергосбыт».

В соответствии с пунктом 2.1. Договора истец принял на себя обязательство оказывать ответчику услуги по передаче электрической энергии, а ответчик обязуется оплатить услуги истца в установленном договором порядке.

При этом обязанность по определению объема оказанных услуг (полезного отпуска) в соответствии с пунктами 3.3.4. и 4.2. Договора возложена на истца.

В соответствии с пунктом 7.2. Договора документами, являющимися основанием для оплаты услуг истца, являются ежемесячно представляемые истцом акты об оказании услуг по передаче электрической энергии за расчетный месяц, счета-фактуры и сведения об оплаченных потребителями актах о безучетном потреблении.

Указанные акты об оказании услуг по передаче электрической энергии за период с января по август 2010 года представлены истцом в материалы дела и подписаны сторонами без разногласий.

Кроме того, к каждому акту прилагается сводный расчет стоимости услуг по передаче электроэнергии за расчетный месяц, в котором прямо указано, что он составляется сетевой организацией и предоставляется на согласование Заказчику на бумажном и электронном носителях, а также акт расчета стоимости электроэнергии, приобретаемой Исполнителем в целях компенсации потерь, также  ежемесячно составляемый сетевой организацией.

Указанное свидетельствует о том, что доводы истца о самостоятельном расчете потерь ответчиком, без участия истца, несостоятельны и не соответствуют фактическим обстоятельствам по делу.

ОАО «ЮМЭК» приступило к энергоснабжению потребителей города Элисты с 01 января 2010 года.

Дополнительным соглашением №1 от 14.09.2010 к Договору № ОД-01 от 30.12.2009   истец и  ответчик согласовали новую редакцию Приложения №7 к Договору, в которой уточнили порядок фиксации показаний приборов учета в целях определения объемов поставленной потребителям ОАО «ЮМЭК» электроэнергии, а именно:

«2.1.1. для потребителей – граждан, проживающих в частных домовладениях – в реестрах снятия показаний (с обязательным подтверждением сведений в реестре посредством подписи потребителя-гражданина, на которого открыт у Заказчика лицевой счет), сдаваемых Исполнителем Заказчику в срок – до 20 числа расчетного месяца;

1.1.2. для потребителей-граждан, проживающих в многоквартирных домах – в первичных отчетах потребления электроэнергии по общедомовым приборам учета, сдаваемых исполнителем коммунальных услуг (Управляющие компании, ТСЖ и т.д.), с которыми заключены договоры энергоснабжения, в срок – 20 числа расчетного месяца;

1.1.3. для прочих потребителей, использующих электроэнергию для бытовых нужд – в первичных отчетах, сдаваемых такими потребителями Заказчику в срок – до 25 числа расчетного месяца».

Таким образом, закрепив в Договоре законодательно установленную обязанность сетевой организации (пункт 159 Правил розничного рынка) по обеспечению сбора и представления гарантирующему поставщику данных коммерческого учета электрической энергии на границах балансовой принадлежности своих электрических сетей и энергопринимающих устройств потребителей, ОАО «Калмэнергоком» (истец) начиная с сентября 2010 года приступил к ежемесячному снятию показаний индивидуальных приборов учета бытовых потребителей.

Этот факт подтверждается прилагаемыми реестрами снятия показаний приборов учета бытовых потребителей, составленными контролерами истца.

Тем самым полностью исключена возможность невключения в объем полезного отпуска населению разницы в показаниях, заявленных потребителями в квитанциях самостоятельно и фактическими показаниями приборов учета, снятыми сетевой компанией в момент перехода на 100% обход населения.

При этом сведения о начальных показаниях индивидуальных приборов учета, на основании которых ОАО «ЮМЭК» с 01.01.2010 приступило к расчетам с гражданами-потребителями,  зафиксированы в акте приема-передачи от 01.01.2010 между ОАО «Калмэнергосбыт» и ОАО «ЮМЭК», а полные показания приборов учета потребителей частного сектора были зафиксированы истцом в реестрах снятия показаний начиная с сентября 2010 года.

Следовательно, учитывая непрерывный характер потребления и учета электроэнергии, а также ежемесячную фиксацию истцом показаний индивидуальных приборов учета, весь объем потребленной гражданами электроэнергии  включен в полезный отпуск и оплачен ОАО «ЮМЭК» в рамках действия договора между истцом и ответчиком и, соответственно, в этом же периоде уменьшен объем фактических потерь в сетях истца.

Факт полной оплаты ОАО «ЮМЭК» оказанных истцом услуг, а также согласия сторон с объемом оказанных услуг подтверждается и актами сверки взаимных расчетов между  истцом и  ответчиком по состоянию на 24.06.2010 и на 31.12.2012.

Таким образом, удовлетворение требований истца приведет к повторной оплате ответчиком оказанных истцом услуг, ранее уже полностью оплаченных в рамках исполнения обязательств по Договору №ОД-01 от 30.12.2009, а также к необоснованному возврату Истцу денежных средств, уплаченных за фактические потери в его сетях.

Ответчик в спорный период в полном объеме оплатил оказанные истцом услуги.

Примененная истцом методика расчета фактических потерь, и, соответственно, расчета объема полезного отпуска, не соответствует условиям Договора и требованиям законодательства.

Между тем истец, не отрицая законность вышеуказанного механизма расчета фактических потерь, определяет объем фактических потерь путем вычитания из общего объема электроэнергии, поступившего в сети истца от смежной сетевой организации, размера технических (нормативных) потерь и объема электроэнергии, отраженного в актах безучетного и бездоговорного потребления, что противоречит требованиям законодательства, в частности пунктам 50, 51 Правил недискриминационного доступа, пунктам 121, 122, 136 Правил розничного рынка.

Сетевые компании в силу пункта 51 Правил недискриминационного доступа обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства.

Следовательно, методика расчета нормативных потерь неприменима к порядку определения фактических потерь электрической энергии. Заявленные истцом требования о взыскании с ответчика переплаты за фактические потери в электрических сетях основаны на противоречащей законодательству и условиям заключенного Договора методике расчета потерь.

Учитывая, что объем полезного отпуска и объем фактических потерь являются величинами взаимосвязанными: первый служит основанием для расчета второго, истец при использовании незаконного способа расчета величины фактических потерь, соответственно, неправильно определяет и величину объема полезного отпуска, т.к. расчет величины полезного отпуска первичен.

В соответствии с пунктом 3.3.1. Договора истец обязуется обеспечить передачу принятой в свою сеть электроэнергии от точек приема до точек поставки Потребителям в пределах присоединенной мощности (с учетом пропускной способности электрической сети) в соответствии с согласованными параметрами надежности и с учетом технологических характеристик энергопринимающих устройств.

Точкой поставки в соответствии с Разделом 1 Договора является место в электрической сети, являющееся местом исполнения обязательств по поставке электрической энергии и оказанию услуг по передаче электроэнергии, определения объема взаимных обязательств участников розничного рынка по договорам купли-продажи электрической энергии, энергоснабжения, оказания услуг по передаче электрической энергии и инфраструктурных услуг и находящиеся на границе балансовой принадлежности электросетевого оборудования Исполнителя (ОАО «Калмэнергоком») и потребителей Заказчика.

Перечень точек поставки  определен сторонами при заключении Договора оказания услуг по передаче электроэнергии и составил 37 767 точек поставки, что подтверждается самим истцом.

Таким образом, расчет полезного отпуска, т.е. объема оказанных  истцом услуг по передаче электроэнергии, подлежащих оплате ответчиком, должен определяться по объему фактического потребления электроэнергии по каждой точке поставки, подтвержденному потребителем и зафиксированному в первичных учетных документах в соответствии с требованиями пункта 121 Правил розничных рынков, а не расчетным способом путем вычитания из сальдо-перетока нормативных потерь.

Согласно пункту 136 Правил розничных рынков оплата предоставленных услуг по передаче электрической энергии, а также оплата потерь электрической энергии в электрических сетях осуществляется на основании данных, полученных с помощью приборов учета и (или) расчетного способа в соответствии с правилами коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках электрической энергии, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики в сфере топливно-энергетического комплекса, и настоящим Разделом XII, определяющим основные положения организации коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках.

При этом абзацем вторым пункта 136 Правил розничных рынков прямо указано о применимости Раздела XII Правил в отношении граждан-потребителей, если иное не установлено жилищным законодательством Российской Федерации.  При отсутствии приборов учета (абзац 3 пункта 147 Правил розничных рынков) в целях определения объема потребления электрической энергии гражданами-потребителями применяются нормативы потребления коммунальных услуг электроснабжения, установленные в соответствии с жилищным законодательством Российской Федерации.

Таким образом, объем полезного отпуска должен определяться исходя из показаний приборов учета и/или при их отсутствии - расчетным способом, но никак иначе.

Применение иного способа расчета неизбежно приведет к необоснованному возложению на ответчика обязанности по оплате истцу фактически не оказанных услуг по передаче электроэнергии, а также занижению объема фактических потерь в сетях истца, подлежащих оплате  истцом.

В соответствии с и. 121 Правил сетевая организация определяет объем потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях за расчетный период на основании данных коммерческого учета электрической энергии, подтвержденных потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и сетевыми организациями, электрические сети которых технологически присоединены к ее электрическим сетям (далее - смежные сетевые организации), и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии, и в случае покупки электрической энергии для компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) представляет ему (ей), рассчитанные на основании указанных документов данные о величине потерь электрической энергии.

Истец обязан подтвердить размер неосновательного обогащения в соответствии со ст. 121 Правил, т.е. первичными учетными документами, составленными в соответствии с договором оказания услуг по передаче электроэнергии, определяющими объем потребленной потребителем электроэнергии и подтвержденный им.

В соответствии с п. 136 Правил: «оплата потребленной электрической энергии, предоставленных услуг по передаче электрической энергии, а также оплата потерь электрической энергии в электрических сетях осуществляется на основании данных, полученных с помощью приборов учета и (или) расчетного способа в соответствии с правилами коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках электрической энергии, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики в сфере топливно-энергетического комплекса, и настоящим разделом.  Положения настоящего раздела применяются в отношении граждан-потребителей, если иное не установлено жилищным законодательством Российской Федерации».

В соответствии с п. 4 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электроэнергии № 861 потребителем услуг по передаче электроэнергии являются лица, владеющие на праве собственности или ином законном основании энергопринимающими устройствами…, а также энергосбытовые организации и гарантирующие поставщики в интересах обслуживаемых ими потребителей электрической энергии.

В соответствии со ст. 68 АПК РФ обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

Согласно статье 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств, арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Согласно ч. 1 ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основания своих требований и возражений.

Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для обращения в суд с иском, возлагается на истца.

Лицо, участвующее в деле, несет риск наступления последствий совершения или несовершения им процессуальных действий (статья 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

В материалах дела содержатся квитанции потребителей физических лиц только оплаченные и имеющиеся у ответчика. Однако истец не доказал количество потребителей электроэнергии, присоединенных к его электрическим сетям и не оплаченные.

Кроме того, истец должен доказать количество электроэнергии, доставленной потребителям электроэнергии в расчетном периоде (т.е. подтвердить этот объем первичными документами, с подписью потребителей об объеме потребленной ими электроэнергии за данный расчетный период), поскольку пунктом 159 Правил № 530 установлена именно обязанность сетевой организации определять объемы переданной потребителям в расчетном периоде электроэнергии, согласно которому установлено, что: «Сетевая организация обеспечивает сбор данных коммерческого учета электрической энергии на границах балансовой принадлежности своих электрических сетей и энергопринимающих устройств потребителей, производителей электрической энергии и смежных сетевых организаций, а также на границах зоны деятельности гарантирующего поставщика и в соответствии