Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.06.2014 по делу n А50-1828/2014. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

№ 17АП-6272/2014-АК

г. Пермь

30 июня 2014 года                                                   Дело № А50-1828/2014­­

Резолютивная часть постановления объявлена 26 июня 2014 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 30 июня 2014 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Щеклеиной Л. Ю.,

судей  Грибиниченко О.Г., Риб Л.Х.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Мурашовой Т.В.,

при участии:

от заявителя – ООО "Пермгазэнергосервис" (ОГРН 1025902116679, ИНН 5930002776): Пескина О.А., паспорт, доверенность от 09.10.2014,

от заинтересованного лица - Межрегионального управления Федеральной службы по финансовому мониторингу по Приволжскому Федеральному округу  (ОГРН 1025203023383, ИНН 5260110043): не явились;

лица, участвующие в деле, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу

заинтересованного лица - Межрегионального управления Федеральной службы по финансовому мониторингу по Приволжскому Федеральному округу

на решение  Арбитражного суда Пермского края от 03 апреля 2014 года

по делу № А50-1828/2014,

принятое судьей Васильевой Е.В.,

по заявлению ООО "Пермгазэнергосервис"

к Межрегиональному управлению Федеральной службы по финансовому мониторингу по Приволжскому Федеральному округу

о признании незаконным и отмене постановления, представления об устранении причин и условий, способствовавших совершению административного правонарушения,

  установил:

  ООО "Пермгазэнергосервис" (далее - заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд Пермского края с заявлением о признании незаконным и отмене  постановления Межрегионального управления Федеральной службы по финансовому мониторингу по Приволжскому Федеральному округу (далее - заинтересованное лицо) №04-13/421/2 от 14.01.2014 о привлечении к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 15.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ), а также представления об устранении причин и условий, способствовавших совершению административного правонарушения, от 14.01.2014 №04-13/421/2.

Решением Арбитражного суда Пермского края от 03 апреля 2014 года (резолютивная часть объявлена 01 апреля 2014 года) заявленные требования удовлетворены.

Не согласившись с решением суда, заинтересованное лицо обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить.

Доводы апелляционной жалобы сводятся к доказанности состава вменяемого административного правонарушения.

Заинтересованное лицо о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещено надлежащим образом, представителей в судебное заседание не направило, что в порядке ч.3 ст.156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) не является препятствием для рассмотрения дела в его отсутствие.

  Заявитель по мотивам, изложенным в письменном отзыве на апелляционную жалобу, просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу –без удовлетворения, ссылаясь на законность и обоснованность судебного акта.

  Представитель заявителя в судебном заседании поддержал позицию письменного отзыва.

            Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

         Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, на основании приказа от 06.11.2013 №17/153 (л.д.83 том 1) управлением в период с 11.11.2013 по 10.12.2013 проведена проверка соблюдения обществом исполнения требований Федерального закона от 07.08.2001 №115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (далее – Закон №115-ФЗ) за период с 06.12.2009 по 05.11.2013.

         По результатам проверки составлен акт от 10.12.2013 №104 (л.д.90-104 том 1).

         В акте проверки указано, что общество, являясь оператором по приему платежей, в период с 02.02.2013 по 05.11.2013 не сверяло своих клиентов с Перечнем организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму, доступ к которому осуществляется только с помощью «личных кабинетов», размещенных на официальном портале Росфинмониторинга по адресу https://portal.fedsfm.ru/; в период с 20.09.2012 по 05.11.2013 работало по правилам внутреннего контроля, которые не в полной мере отвечали установленным требованиям; не утвердило перечень сотрудников, обязанных проходить обучение в сфере ПОД/ФТ; не обеспечило прохождение этими сотрудниками вводного и дополнительного инструктажей.

         Отсутствие надлежащей организации и осуществления обществом внутреннего контроля, по мнению управления, привело к непредставлению обществом сведений по операциям, в отношении которых возникают подозрения, что они осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма, а именно, по сделкам получения заемных средств у ООО «Крамор» по ставке 3,5 % годовых (первоначально в сумме 6 000 000 руб. с увеличением до 40 000 000 руб.).

         Указанное обстоятельство послужило основанием для составления в отношении общества протокола от 20.12.2013 № 04-13/421/2 (л.д.127-138 том 1) об административном правонарушении, предусмотренном ч.2 ст.15.27 КоАП РФ.

         По результатам рассмотрения протокола, представленных на него возражений (л.д.141-145 том 1) и иных материалов административного дела руководителем МРУ Росфинмониторинга по ПФО в соответствии с компетенцией, установленной статьей 23.62 КоАП РФ, вынесено постановление от 14.01.2014 №04-13/421/2 о привлечении общества к административной ответственности по части 2 ст.15.27 КоАП РФ в виде штрафа в размере 200 000 рублей.

         На основании ст.29.13 КоАП РФ одновременно с постановлением административным органом внесено представление от 14.01.2014 об устранении причин и условий, способствовавших совершению административного правонарушения.

         Считая постановление и представление управления незаконными, общество обратилось с заявлением в арбитражный суд.

Суд первой инстанции пришел к выводу о недоказанности в действиях заявителя состава административного правонарушения, предусмотренного ч.2 ст.15.27 КоАП РФ, что влечет признание незаконным оспариваемого постановления и соответственно представления заинтересованного лица.

Исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Административная ответственность за неисполнение требований законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма установлена статьей 15.27 КоАП РФ.

  В соответствии с частью 2 статьи 15.27 КоАП РФ действия (бездействие), предусмотренные частью 1 настоящей статьи, повлекшие непредставление в уполномоченный орган сведений об операциях, подлежащих обязательному контролю, и (или) представление в уполномоченный орган недостоверных сведений об операциях, подлежащих обязательному контролю, а равно непредставление сведений об операциях, в отношении которых у сотрудников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, возникают подозрения, что они осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма, влекут наложение административного штрафа юридических лиц - от двухсот тысяч до четырехсот тысяч рублей или административное приостановление деятельности на срок до шестидесяти суток.

         Отношения организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, а также государственных органов, осуществляющих контроль на территории Российской Федерации за проведением операций с денежными средствами или иным имуществом, в целях предупреждения, выявления и пресечения деяний, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма, регулируются Федеральным законом от 07.08.2001 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (далее – Федеральный закон №115-ФЗ).

         В целях данного закона к организациям, осуществляющим операции с денежными средствами или иным имуществом, относятся в числе прочих операторы по приему платежей (ст.5 Закона №115-ФЗ).

         Как указано в акте проверки и не оспаривается обществом, в проверенный период на основании агентских договоров от 01.03.2010, 01.04.2010 с товариществами собственников жилья от своего имени осуществляло фактические и юридические действия, связанные с расчетом, сбором и распределением денежных средств, поступающих от населения г.Кунгура за услуги теплоснабжения (пункт 2 акта, л.д.106-111 том 2). Исходя из пункта 2.1 договора, общество собирает с населения плату за услуги теплоснабжения, которые оказываются им в пользу ТСЖ, и зачисляет поступившие средства в счет оплаты тепловой энергии, поставленной по договорам теплоснабжения с ТСЖ.

         Таким образом, заявитель в проверенный период являлся оператором по приему платежей и обязан был исполнять требования Закона №115-ФЗ.

         В силу п. 1 ст.6 Закона №115-ФЗ операция с денежными средствами или иным имуществом подлежит обязательному контролю, если сумма, на которую она совершается, равна или превышает 600 000 рублей либо равна сумме в иностранной валюте, эквивалентной 600 000 рублей, или превышает ее.

         Кроме того, операция с денежными средствами или иным имуществом подлежит обязательному контролю в случае, если хотя бы одной из сторон является организация или физическое лицо, в отношении которых имеются полученные в установленном в соответствии с настоящим законом порядке сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму (пункт 2 ст.6).

         Порядок определения и доведения перечня таких организаций и физических лиц до сведения обязанных лиц, в том числе операторов по приему платежей, устанавливается Правительством Российской Федерации. При этом сведения об организациях и лицах, включенных в указанный перечень, подлежат размещению в сети Интернет на официальном сайте уполномоченного органа и опубликованию в официальных периодических изданиях, определенных Правительством Российской Федерации.

         Сведения об операциях с денежными средствами или иным имуществом, подлежащих обязательному контролю, представляются непосредственно в уполномоченный орган, то есть органы Росфинмониторинга (Указ Президента РФ от 13.06.2012 № 808).

         Пунктом 7 Положения о порядке определения перечня организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму (далее – Перечень), и доведения этого перечня до сведения организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, утв. Постановлением Правительства РФ от 18.01.2003 № 27, установлено, что сведения об организациях и (или) физических лицах, включенных в Перечень, размещаются на официальном сайте Росфинмониторинга в информационно-телекоммуникационной сети Интернет, а также публикуются в «Российской газете».

         Информационным письмом от 17.01.2013 № 24 «Об изменении порядка предоставления информации поднадзорным организациям Росфинмониторинга», опубликованным на сайте http://www.fedsfm.ru, Росфинмониторинг известил, что с 1 февраля 2013 года доступ поднадзорных ему организаций к Перечню будет осуществляться только с помощью Личных кабинетов, размещенных на официальном портале Федеральной службы по финансовому мониторингу по адресу https://portal.fedsfm.ru/.

         Однако соответствующих изменений в Постановление Правительства РФ от 18.01.2003 № 27 внесено не было. В свою очередь, информационное письмо от 17.01.2013 № 24, как правильно отметил суд первой инстанции,  не прошло государственную регистрацию в Министерстве юстиции Российской Федерации, не опубликовано в «Российской газете» и, таким образом, не является нормативным актом, который подлежит обязательному исполнению гражданами и юридическими лицами (пункты 8-9 Указа Президента Российской Федерации от 23.05.1996 №763 «О порядке опубликования и вступления в силу актов Президента Российской Федерации, Правительства Российской Федерации и нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти»). Следовательно, само по себе необращение общества к Перечню в период с 02.02.2013 по 05.11.2013 через Личный кабинет, размещенный на официальном портале Федеральной службы по финансовому мониторингу, как это вменяется административным органом, не является нарушением законодательства о ПОД/ФТ.

         Довод административного органа, что доступ к сведениям об организациях и (или) физических лицах через Личный кабинет обусловлено объемом информации и необходимостью защиты персональных данных, не принимается судом апелляционной информации, поскольку размещение сведений предусмотрено, в том числе через средства массовой информации, что само по себе подразумевает публичное размещение необходимой информации с соблюдением требований защиты персональных данных. Нормативного обоснования доступа организаций к требуемой информации исключительно через Личный кабинет, размещенный на официальном портале Федеральной службы по финансовому мониторингу, административным органом не приведено.

         Согласно п.2 ст.7 Закона №115-ФЗ организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны в целях предотвращения легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма разрабатывать правила внутреннего контроля, назначать специальных должностных лиц, ответственных за реализацию правил внутреннего контроля, а также принимать иные внутренние организационные меры в указанных целях.

         Как установлено административным органом, общество разработало правила внутреннего контроля в указанных целях, однако последняя редакция этих правил от 20.09.2012 (далее – Правила общества) не соответствовала требованиям, утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2012