Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.07.2014 по делу n А50-24708/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

         11.03.2013 ООО «Пермская сетевая компания» письмом за №60-07-01/319 обратилось в адрес Ростехнадзора с просьбой дать оценку технологической обоснованности действий Общества по несогласованию установки системы автоматического регулирования теплопотребления здания школы МАОУ СОШ №32.

         10.04.2013 в ответе № 03/0540 Ростехнадзор предложил провести замеры (путем прикрытия клапанов регуляторов или входных отопительных задвижек) для того, чтобы оценить степень повышения давления в системе отопления другого потребителя (института искусств и культуры).

         Замеры параметров теплоносителя согласно акту от 28.03.2013 № 1 и протоколу замеров параметров теплоносителя на здании МАОУ СОШ № 32 осуществлены без участия представителей Ростехнадзора.

         29.05.2013 письмом № 010-2503-33/1655 ООО ПСК сообщило заявителю, что имеет возможность оценить проект установки системы автоматики на предмет наличия угрозы безопасности теплоснабжения в целях соблюдения интересов конечного потребителя (как контрагента по договору, так в отношении системы теплоснабжения в целом), дать рекомендации относительно безопасности установки такой системы.

         Однако требуемые исходные данные и рекомендации не выдало.

         В то же время письмом от 28.05.2013, направленным в адрес школы №32, Пермская государственная академия искусства и культуры сообщила, что гарантирует монтаж на тепловом пункте учебного корпуса № 2 (г. Пермь, ул. Советская, 102) регулятора давления «после себя», ограничивающего давление в системе отопления ПГАИК (т.1 л.д.68).

         При рассмотрении дела в УФАС директор школы пояснил, что вынуждены осуществлять регулирование «на свой страх и риск» без исходных данных Общества. В то же время в соответствии с предоставленным им анализом потребления теплоэнергии даже при установке регулирующего клапана в среднем положении (на 50%) МАОУ СОШ № 32 за период с марта 2012 года по март 2013 года затраты теплоносителя снижены на 353 Гкал и достигнут экономический эффект в размере 451 861 руб.

         Установив данные фактические обстоятельства в совокупности с пояснениями сторон и представленными документами, комиссия УФАС пришла к выводу, что заявитель как хозяйствующий субъект, занимающий доминирующее положение на рынке передачи тепловой энергии, совершил действия, которые квалифицируются как злоупотребление доминирующим положением.

         08.07.2013 антимонопольным органом по результатам рассмотрения дела №1006-12-а вынесено решение (т.1 л.д.16-28), в соответствии с пунктом 1 резолютивной части которого в действиях ООО «Пермская сетевая компания» в период с 03.04.2012 по настоящее время на рынке услуг по передаче тепловой энергии в географических границах тепловых сетей от ЦТП 25 к зданию МАОУ «СОШ № 32» по адресу: г.Пермь, ул.Советская, 102а признано нарушение ч. 1 ст. 10, в том числе п. 9 ч. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции, выразившееся в необоснованном отказе в выдаче исходных данных для проектирования установки системы автоматического регулирования теплопотребления, отказу от согласования проекта на установку автоматики на здание школы, отказу от самостоятельных действий на рынке услуг по передаче тепловой энергии, созданию препятствия доступу ООО «Лидер-Инжиниринг-Сервис» на рынок в сфере услуг по передаче тепловой энергии в части проектирования и установки систем автоматики, результатом которого явилось ущемление интересов ООО «Лидер-Иижиниринг-Сервис» и МАОУ «СОШ № 32», а также ограничение конкуренции.

         На основании решения ООО «ПСК» выдано предписание об устранении нарушения, выявленного в ходе рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства, в соответствии с которым заявителю необходимо в срок до 11.12.2013 определить исходные данные для проектирования установки системы автоматического регулирования теплопотребления на здание школы с учетом всех необходимых параметров. В срок до 15.12.2013 выдать исходные данные для проектирования установки системы автоматического регулирования теплопотребления на здание школы и сообщить об исполнении предписания в установленный срок (т.4 л.д. 41-42).

         Не согласившись с решением и предписанием, заявитель обратился в арбитражный суд за защитой нарушенного права.

Принимая решение об отказе в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции исходил из отсутствия оснований для признания недействительными решения и предписания антимонопольного органа.

Суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

В соответствии со ст.ст. 198, 201 АПК РФ для признания ненормативного правового акта недействительным необходима совокупность двух условий: несоответствие его закону или иному правовому акту и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Бремя доказывания соответствия оспариваемого ненормативного акта закону или иному нормативному правовому акту в силу ч. 5 ст. 200 АПК РФ возложена на орган или лицо, принявший данный акт.

         Статьей 10 Закона о защите конкуренции наложен запрет на действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.

         Как следует из материалов дела, между ООО «ПСК» (теплоснабжающая организация) и МАОУ СОШ №32 (потребитель) заключен муниципальный контракт от 15.03.2012 № 62-4957/МК на снабжение тепловой энергией в горячей воде и теплоносителем со сроком действия с 01.01.2012 по 31.12.2012.

         Как видно из акта разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности, являющегося приложением к данному контракту, Обществом определена граница ответственности за состояние обслуживания тепловой сети к зданию, расположенному по адресу: г. Пермь, ул. Советская, 102а, абонент (школа № 32) несёт ответственность за состояние и обслуживание тепловых сетей во внутридомовых системах отопления, а «энергоснабжающая организация» (ООО ПСК) - за состояние и обслуживание тепловых сетей от здания ЦТП 25 по ул. Советской ,102 до наружной стены здания по ул. Советской, 102а (т.1 л.д.106-107).

         Пунктом 4 данного акта определено, что точка передачи Абоненту тепловой энергии энергоснабжающей организации совпадает с границей эксплуатационной ответственности абонента.

         Из указанного следует, что ООО «ПСК» взяло на себя обязательства по передаче тепловой энергии до границы разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности, которой является стена здания школы, расположенного по адресу: г. Пермь, ул. Советская, 102а, то есть Общество фактически осуществляет передачу тепловой энергии до указанной границы ответственности. Доказательств иного в материалы дела не представлено.

         Кроме того, согласно постановлению Региональной энергетической комиссии Пермского края от 20.12.2011 № 380-т «О тарифах на тепловую энергию для потребителей ООО «Пермская сетевая компания» (т.4 л.д.49-51) следует, что тарифы для Общества утверждаются данным исполнительным органом для потребителей, оплачивающих не только производство, но и передачу тепловой энергии. Из материалов антимонопольного дела видно, что другой возможности получать тепловую энергию у школы нет, то есть доля Общества на рынке оказания услуг по передаче тепловой энергии в установленных границах составляет 100%.

         Более того, общество является энергоснабжающей организацией и приказом Федеральной антимонопольной службы России от 21.04.2008 № 133-э включено в Реестр субъектов естественных монополий, в отношении которых осуществляется государственное регулирование и контроль, в сфере оказания услуг по передаче тепловой энергии в раздел «услуги по передаче электрической энергии и (или) тепловой энергии».

         Доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии (п. 5 ст. 5 Закона о защите конкуренции).

         В силу ст. 4 Федерального закона Российской Федерации от 17.08.1995 № 147-ФЗ «О естественных монополиях» услуги по передаче тепловой энергии отнесены к сфере деятельности субъектов естественных монополий.

         Таким образом, в соответствии с ч. 5 ст. 5 Закона о защите конкуренции положение заявителя обоснованно признано антимонопольным органом доминирующим.

         Поскольку заявитель как субъект естественной монополии, осуществляющий деятельность в сфере оказания услуг по передаче тепловой энергии, является лицом, занимающим доминирующее положение на рынке оказания услуг по передаче тепловой энергии на территории г. Перми в географических границах тепловых сетей от ЦТП № 25 к зданию школы №32, то на него распространяются запреты, установленные частью 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, согласно которой запрещаются такие действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе создание препятствий доступу на товарный рынок или выходу из товарного рынка другим хозяйствующим субъектам (п. 9 ч. 1 ст. 10 Закона).

         В соответствии с частью 17 статьи 4 Закона о защите конкуренции признаком ограничения конкуренции является, в том числе, отказ хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, от самостоятельных действий на товарном рынке.

         Распоряжением Правительства РФ от 13.11.2009 №1715-р утверждена Энергетическая стратегия России на период до 2030 года, которая определяет цели и задачи долгосрочного развития энергетического сектора страны на предстоящий период, приоритеты и ориентиры, а также механизмы государственной энергетической политики на отдельных этапах ее реализации, обеспечивающие достижение намеченных целей.

         Стратегическими целями развития непосредственно теплоснабжения в соответствии с разделом 9 указанной Стратегии являются: - достижение высокого уровня комфорта в жилых, общественных (школы) и производственных помещениях, включая количественный и качественный рост комплекса услуг - по теплоснабжению (отопление, хладоснабжение, вентиляция, кондиционирование, горячее водоснабжение), высокий соответствующий ведущим европейским странам уровень обеспеченности населения и отраслей экономики страны этим комплексом услуг при доступной их стоимости;      - кардинальное повышение технического уровня систем теплоснабжения на основе инновационных, высокоэффективных технологий и оборудования;   - сокращение непроизводительных потерь тепла и расходов топлива; - обеспечение управляемости, надежности, безопасности и экономичности теплоснабжения:   - снижение негативного воздействия на окружающую среду.

         Пунктом 2 Правил установления требований энергетической эффективности для зданий, строений, сооружений и требований к правилам определения класса энергетической эффективности многоквартирных домов, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 25.01.2011 № 18 (далее - Правила № 18), установлено, что требования энергетической эффективности подлежат применению при проектировании, экспертизе, строительстве, вводе в эксплуатацию и в процессе эксплуатации построенных, реконструированных или прошедших капитальный ремонт отапливаемых здании, строении, сооружений, оборудованных теплопотребляющими установками, электроприемниками, водоразборными устройствами и (или) устройствами для использования природного газа, с целью обеспечения потребителей энергетическими ресурсами и коммунальными услугами.

         На основании ч. 1 ст. 21 Федерального закона от 23.11.2009 № 261-ФЗ «Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее - Закон об энергосбережении) в целях обеспечения государственных или муниципальных нужд государственные или муниципальные заказчики вправе заключать государственные или муниципальные энергосервисные договоры (контракты).

         В силу ч. 1 ст. 19 указанного закона предметом энергосервисного договора (контракта) является осуществление исполнителем действий, направленных на энергосбережение и повышение энергетической эффективности использования энергетических ресурсов заказчиком.

         В соответствии с Правилами технической эксплуатации тепловых энергоустановок, утвержденными Приказом Минэнерго РФ от 24.03.2003 №115 (далее также - Правила технической эксплуатации), тепловой пункт - комплекс устройств, расположенный в обособленном помещении, состоящий из элементов тепловых энергоустановок, обеспечивающих присоединение этих установок к тепловой сети, их работоспособность, управление режимами теплопотребления, трансформацию, регулирование параметров теплоносителя.

         На основании  п.9.1.1 Правил технической эксплуатации в тепловых пунктах предусматривается размещение оборудования, арматуры, приборов контроля, управления и автоматизации, посредством которых осуществляется, в том числе регулирование расхода теплоносителя и распределение его по системам потребления теплоты.

         В соответствии с п.3.85 Приказа Госстроя РФ от 13.12.2000 N 285 «Об утверждении Типовой инструкции по технической эксплуатации тепловых сетей систем коммунального теплоснабжения» (далее - Типовая инструкция) также предусмотрено, что тепловые сети, тепловые пункты и насосные станции должны быть оснащены в соответствии с действующими НТД средствами тепловой автоматики, измерений и контроля, обеспечивающими правильность и экономичность ведения технологического режима, безопасную эксплуатацию оборудования, контроль и учет расхода тепловой энергии.

         Условия, которые должны обеспечиваться автоматизацией тепловых пунктов закрытых и открытых систем теплоснабжения, предусмотрены пунктом 9.1.42 Правил технической эксплуатации (поддержание заданной температуры воды, поступающей в систему горячего водоснабжения; регулирование подачи теплоты (теплового потока) в системы отопления в зависимости от изменения параметров наружного воздуха; ограничение максимального расхода воды из тепловой сети на тепловой пункт путем прикрытия клапана регулятора расхода и др.).

         Пунктом 9.1.4 Правил технической эксплуатации предусмотрено, что оборудование центрального теплового пункта должно обеспечить требуемые параметры теплоносителя (расход, давление, температуру), их контроль и регулирование для всех присоединенных к нему систем теплопотребления.

         В соответствии с п. 6.2.1 Правил технической эксплуатации при эксплуатации систем тепловых сетей должна быть обеспечена надежность теплоснабжения потребителей, подача теплоносителя (воды и пара) с расходом и параметрами в соответствии с температурным графиком и перепадом