Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.07.2014 по делу n А50-14741/2010. Постановление суда апелляционной инстанции: Изменить решение (определение) суда в части и принять новый судебный акт

в размере 13.902.107,46 руб.;

3) включить в состав реестра денежные требования Шадрина А.Ю. в размере 1.915.759,85 руб. убытков в виде реального ущерба.

Заседание апелляционного суда по рассмотрению вышеуказанных апелляционных жалоб проведено на основании ст. 163 АПК РФ с перерывами.

Апеллянты и их представители в заседании апелляционного суда поддержали доводы, изложенные ими в апелляционных жалобах, просили определение от 04.04.2014 в обжалуемой ими части изменить.

Представители конкурсного управляющего возражали против удовлетворения апелляционных жалоб, считают определение законным и обоснованным, не возражают против проверки судебного акта исключительно в рамках доводов апелляционных жалоб.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, возражений против проверки определения от 04.04.2014 только в обжалуемой части не заявили.

Законность и обоснованность определения арбитражного суда от 04.04.2014 проверены апелляционным судом в соответствии с положениями ст. ст. 266 и 268 АПК РФ только в обжалуемой части.

Заслушав участников судебного заседания, исследовав материалы дела, арбитражный апелляционный суд приходит к следующему.

Рассматриваемые в рамках настоящего спора правоотношения между объединением «Пермпромжилстрой»  и Кооперативом «Построим сами» происходят из ряда сделок.

1) Между ООО «Управляющая компания «Поллукс» и ООО «Поллукс-Инвест» были заключены договоры простого товарищества от 16.04.2001 № 5,  от 11.05.2001 № 6, от 26.07.2001 № 7 и от 10.08.2001 № 8 для строительства и ввода в эксплуатацию жилых домов в г. Перми соответственно по ул. Куфонина, 20; ул. Давыдова, 11; ул. Малкова, 21; ул. Челюскинцев, 8. В 2002 году к деятельности товариществ в качестве товарища присоединился Кооператив «Построим сами», его участие определялось в виде передачи денежных средств ООО «Управляющая компания «Поллукс» и получении доли в общей собственности в виде квартир, конкретизированных в дополнительных соглашениях к соответствующим договорам простого товарищества.

В связи с этим Кооперативом «Построим сами» были перечислены ООО «Управляющая компания «Поллукс» денежные средства на общую сумму 9.347.329 руб., что подтверждается платежными поручениями.

В последующем в течение 2003-2004 гг. правоотношения, связанные со строительством жилой недвижимости, были переведены с предприятий группы «Поллукс» к объединению «Пермпромжилстрой», что было оформлено заключением между предприятиями группы «Поллукс» (включая ООО «Строительная компания «Поллукс» и ООО «Поллукс-Строй»), а также объединением «Пермпромжилстрой» и Кооперативом «Построим сами» договора о совместной деятельности от 19.09.2003. Согласно данному договору объединение «Пермпромжилстрой» приняло на себя функции заказчика (застройщика) и генподрядчика по строительству жилых домов по ул. Куфонина, 30; ул. Малкова, 21; ул. Челюскинцев, 8 и ул. Давыдова, 11, а также связанные с этим соответствующие обязательства перед физическими и юридическими лицами; предприятия группы «Поллукс» обязались передать в объединение «Пермпромжилстрой» 33.000.000 руб. для завершения строительства и исполнения обязательств, ранее принадлежавших предприятиям группы «Поллукс».

16.07.2004 между Администрацией Перми, ООО «Строительная компания «Поллукс» и Объединением «Пермпромжилстрой» было заключено трехстороннее Соглашение № 422 о передаче прав застройки микрорайонов в Перми, в соответствии с которым от ООО «Строительная компания «Поллукс» с согласия Администрации Перми к объединению «Пермпромжилстрой» перешли право застройки микрорайонов по ул. Куфонина, 30; ул. Малкова, 21; ул. Давыдова, 11 и ул. Челюскинцев, 8, обязательство достроить указанные жилые дома, а также обязательства ООО «Поллукс-Инвест» по предоставлению квартир товарищам (физическим и юридическим лицам) по заключенным с ООО «Поллукс-Инвест» дополнительным соглашениям к договорам простого товарищества от 16.04.2001 № 5,  от 11.05.2001 № 6, от 26.07.2001 № 7 и от 10.08.2001 № 8 после ввода жилых домов по вышеуказанным адресам (л.д. 18 т. 14).

В результате к Объединению «Пермпромжилстрой» перешли права и обязанности по сделкам, ранее совершенным вышеуказанными предприятиями группы «Поллукс» и Кооперативом «Построим сами».

2) 23.07.2003 между Кооперативом «Построим сами» и объединением «Пермпромжилстрой» был заключен генеральный договор № 23/07 (л.д. 8-9 т. 14), согласно которому Кооператив «Построим сами» заключает от своего имени с третьими лицами договоры (договоры паенакопления) на приобретение жилых помещений в конкретизированных данным договором жилых домах, по отношению к которым объединение «Пермпромжилстрой» выступает в качестве заказчика строительства; после заключения Кооперативом «Построим сами» договора паенакопления с третьим лицом Кооператив «Построим сами» и объединение «Пермпромжилстрой» заключают отдельный договор долевого участия в финансировании строительства, согласно которому Кооператив «Построим сами» финансирует строительство жилого помещения, в отношении которого заключен договор паенакопления.

Данным генеральным договором от 23.07.2003 № 23/07 согласован перечень строящихся объединением «Пермпромжилстрой» жилых домов, среди которых указаны в том числе объекты по ул. Малкова, 21; ул. Давыдова, 11; ул. Челюскинцев, 8; ул. Куфонина, 30; ул. Большевистская, 119, а также предусмотрено, что данный перечень может дополняться (п. 1.2, 1.3 договора).

В 2004 году между Кооперативом «Построим сами» и объединением «Пермпромжилстрой» заключены договоры долевого участия в инвестировании строительства 47-ми квартир для Кооператива «Построим сами» в домах, возводимых по ул. Малкова, 13; ул. Малкова 15 и ул. Малкова 17.

3) Кроме того, 20.11.2006 Администрация г. Перми и объединение «Пермпромжилстрой» заключили Дополнительное соглашение № 493 к вышеуказанному соглашению от 16.07.2004 № 422, в соответствии с данным дополнительным соглашением объединение «Пермпромжилстрой» приняло на себя обязательства достроить жилые дома по ул. Малкова, 21; ул. Давыдова, 11; ул. Куфонина, 30 и ул. Куфонина, 32.

В связи с этим, как верно установил арбитражный суд первой инстанции, Кооператив «Построим сами» в период с 01.09.2003 по 01.06.2010 перечислял объединению «Пермпромжилстрой» денежные средства по генеральному договору от 23.07.2003№ 23/07; по соглашению от 16.07.2004 № 422 и дополнительному соглашению от 20.11.2006 № 493 для завершения строительства жилых домов в г. Перми по ул. Малкова 13; ул. Малкова 15; ул. Малкова, 17; ул. Малкова, 21; ул. Куфонина, 30; ул. Куфонина, 32; ул. Челюскинцев, 8; ул. Большевистская, 175.

Кооператив «Построим сами» считает, что объединение  «Пермпромжилстрой» обязательства по передаче ему жилых помещений выполнило частично, и полагает, что сумма денежных средств, по которым кредитор не получил исполнения, или не зачтенная в соответствии с п. 4.4 генерального договора № 23/07 от 23.07.2003 в счет оплаты по заключаемым договорам долевого участия в строительстве жилья на конкретные объекты, должна быть включена реестр требований объединения «Пермпромжилстрой» в общем размере 42.925.382 руб., при этом 30.582.066,64 руб. – требования по передаче жилых помещений (в данную сумму включены также требования участников строительства – граждан) и 12.343.315,36 руб. – денежные требования (л.д. 12 т. 56).

Арбитражный суд первой инстанции, исследовав положения п. 4.4 названого генерального договора, правильно указал, что денежные средства, перечисляемые Кооперативом «Построим сами» объединению «Пермпромжилстрой», должны были находиться у последнего на основаниях, предусмотренных генеральным договором № 23/07, вплоть до зачета внесенных сумм в счет оплаты по заключаемым в дальнейшем договорам долевого участия в строительстве жилья.

Исследовав представленные суду сторонами расчеты, переписку, первичные платежные документы, арбитражный суд первой инстанции установил, что всего Кооператив «Построим сами» самостоятельно перечислил и оплатил наличными объединению «Пермпромжилстрой» 83.296.295,87 руб. Как следует из пояснений представителей Кооператива «Построим сами» и конкурсного управляющего объединения «Пермпромжилстрой» в заседании апелляционного суда, обе стороны признают данную сумму как объём денежных средств, поступивших Должнику непосредственно от Кооператива «Построим сами».

Кооператив «Построим сами» полагает, что помимо этих средств, в расчет должны быть введены средства, переданные объединению «Пермпромжилстрой» от группы предприятий «Поллукс» в связи с передачей в 2003-2004 гг. прав и обязанностей в отношении вышеуказанных объектов. Арбитражный суд первой инстанции отказался учитывать данные средства ввиду отсутствия достоверных доказательств факта их передачи.

Однако, с данным выводом суда первой инстанции согласиться нельзя, поскольку в материалах настоящего обособленного спора находится трёхстороннее соглашение от 22.10.2003 № 2 об исполнении обязательств по договору о совместной деятельности от 19.09.2003, согласно которому его стороны констатируют, что объединение «Пермпромжилстрой» во исполнение условий п. 5.1 данного соглашения получило от группы предприятий «Поллукс» векселя Сбербанка России на 7.000.000 руб. Следовательно, объединение «Пермпромжилстрой» в счет оплаты достройки жилых домов по ул. Челюскинцев, 8; ул. Малкова, 21, ул. Давыдова, 11 и ул. Куфонина, 30 получило 7.000.000 руб. из числа вклада Кооператива «Построим сами» как товарища по вышеуказанным договорам простого товарищества.

При этом доводы конкурсного управляющего о том, что в отсутствие акта передачи векселей нельзя установить факт их передачи, апелляционным судом подлежат отклонению, поскольку соглашение от 22.10.2003 № 2 об исполнении обязательств по договору о совместной деятельности от 19.09.2003 наряду с другими подписано и представителем объединения «Пермпромжилстрой», а на Кооператив «Построим сами» не может быть возложена ответственность за непредставление акта передачи векселей, так как он не являлся ни лицом, передающим векселя, ни лицом, принявшим эти векселя (ст. 65 АПК РФ).

Таким образом, сумма в 7.000.000 руб. должна быть принята к учету в системе взаиморасчетов между Кооперативом «Построим сами» и Должником.

Применительно к исполнению обязательств Должника перед Кооперативом «Построим сами» апелляционный суд обращает внимание на следующие обстоятельства.

1)    объект по ул. Малкова, 13:

По данному объекту между объединением «Пермпромжилстрой» и Кооперативом «Построим сами» заключены договоры долевого участия № 29 от 31.05.2004 и № 45 от 27.07.2004, в счет оплаты по ним поступило 678.942,21 руб. и 632.053,74 руб. соответственно. Однако, соглашениями от 15.04.2006 и от 15.03.2006 данные договоры расторгнуты, денежные средства в сумме 678.942,21 руб. и 632.053,74 руб. подлежат зачету в счет оплаты по договору долевого участия № 59 от 30.06.2004 (жилое помещение – ул. Куфонина, 30-57) и № 74 от 15.07.2004 (жилое помещение – ул. Куфонина, 32-38) (л.д. 44-50 т. 16 и л.д. 51-55 т. 16 соответственно).

2)    объект по ул. Малкова, 15:

По данному объекту между объединением «Пермпромжилстрой» и Кооперативом «Построим сами» заключены договоры долевого участия № 33 от 01.07.2004,  № 60 от 11.08.2004, № 66 от 12.08.2004, № 72 от 13.09.2004 и № 79 от 07.10.2004, в счет оплаты по ним поступило 785.921,05 руб., 470.505,20 руб., 696.533,65 руб., 493.954,08 руб. и 743.543,19 руб. – всего на сумму 3.190.457.17 руб. (л.д. 200 т. 37). Впоследствии в период с 21.03.2006 по 12.04.2007 данные договоры расторгнуты (как и соответствующие им договоры паенакопления), а указанные платежи зачтены в счет оплаты договоров, заключенных напрямую между объединением «Пермпромжилстрой» и гражданами-бывшими пайщиками в отношении жилых помещений в домах по ул. Куфонина, 32 и ул. Большевистская, 175 (л.д. 200-215 т. 37).

Также применительно к объекту по ул. Малкова, 15 были заключены договоры долевого участия № 48 от 02.08.2004 и № 51 от 28.07.2004, которые были расторгнуты 22.09.2006 и 04.10.2006 соответственно (л.д. 187 и 184 т. 37), а перечисленные Кооперативом «Построим сами» денежные средства в общей сумме 801.868,55 руб. возвращены Кооперативу «Построим сами» посредством исполнения его указания (письмо от 16.10.2006 исх. № 658) о перечислении на счета третьих лиц (платежные поручения от 01.11.2006 № 520, от 16.11.2006 № 604) (л.д. 183-190 т. 37).  

3)    объект по ул. Малкова, 17:

По данному объекту между объединением «Пермпромжилстрой» и Кооперативом «Построим сами» заключены договоры долевого участия №№ 23, 24, 25 и 26 от 31.05.2004, № 31 от 28.06.2004, № 35 от 20.02.2004, № 36 от 05.07.2004,  № 37 от 06.07.2004, № 44 от 23.07.2004, № 46 от 02.08.2004, № 47 от 02.08.2004, № 56 от 11.08.2004, № 63 от 12.08.2004, № 70 от 10.09.2004 и № 78 от 04.10.2004 (л.д. 216 т. 37). В счет оплаты по данным договорам поступило 6.762.825,34 руб.  Впоследствии в период с 01.11.2005 по 20.06.2006 данные договоры расторгнуты (как и соответствующие им договоры паенакопления), а указанные платежи зачтены в счет оплаты договоров, заключенных напрямую между объединением «Пермпромжилстрой» и гражданами-бывшими пайщиками в отношении жилых помещений в домах по ул. Куфонина, 30 и 32 и по ул. Большевистская, 175 (л.д. 216-257 т. 37).

Таким образом, всего на основании договоров в отношении объектов по ул. Малкова, 13, 15, 17 Кооператив «Построим сами» перечислил Должнику 12.066.147,01 руб., однако все договоры касательно этих объектов были расторгнуты, взаиморасчеты произведены, в связи с чем соответствующие денежные суммы не могут учитываться в качестве задолженности объединения «Пермпромжилстрой» перед Кооперативом «Построим сами».

4)    Объекты по ул. Куфонина, 30 и 32:

Как следует из материалов настоящего обособленного спора и подтверждается вступившими в законную силу решениями Арбитражного суда Пермского края от 08.02.2012 № А50-18280/2011, от 13.03.2012 по делам №№ А50-25607/2011 и А50-25608/2011 (л.д. 253-272 т. 39), для строительства домов по ул. Куфонина, 30 и ул. Куфонина, 32  Кооперативом «Построим сами» было перечислено соответственно 27.088.201,44 руб. и 14.758.784,32 руб., при этом со стороны объединения «Пермпромжилстрой» были переданы квартиры общей стоимостью соответственно 27.129.273,05 руб. и 15.830.309,82 руб., в связи с чем задолженность Кооператива «Построим сами» перед объединением «Пермпромжилстрой» по договорам долевого строительства в отношении дома по ул. Куфонина, 32 составила 1.044.524,90 руб. (именно эта сума подлежит взысканию на основании указанных судебных актов), а по договорам долевого строительства в отношении дома по ул. Куфонина, 30 составила 41.071,61 руб.

Таким образом, со стороны объединения «Пермпромжилстрой» обязательства перед Кооперативом «Построим сами» по договорам долевого строительства в отношении объектов по ул. Куфонина, 30 и 32 исполнены на сумму